Захист від поглинання компанії. Способи захисту від недружніх поглинань: міжнародний досвід та російська практика

Теми доповідей та рефератів.

1. Внутрішній контроль та управління ризиками як критерії ефективного корпоративного управління.

2. Система внутрішнього контролю та ризик-менеджменту в компанії.

3. Визначення компетенції органів управління під час впровадження системи внутрішнього контролю для підприємства.

Основна література:

1. Шадрін М.Б. Стратегічний менеджмент. 2-ге видання. СПб.: Пітер, 2009 - 320с.

2. Шапкін А.С. Економічні та фінансові ризики. М.: Вища школа, 2007 - 244с.

3. Боб Геррет . Як запобігти кризі розвитку компанії. Впровадження нових стандартів корпоративного управління. М.: Вид-во Ексмо 2008. - 304с.

4. Уткін Е.А . Управління ризиками підприємства - М.: Тепс, 2007 - 255с.

5. Рада директорів як світовий стандарт корпоративного управління компанією/За ред. І.В. Бєлікова. - М.: Ексмо, 2008. - 624 с.

Додаткова література:

1. Вісник «Корпоративне управління та інноваційний розвитокекономіки Півночі» Науково-дослідного центру корпоративного права, управління та венчурного інвестування СиктДУ (www.syktsu.ru).

2. Закон Сарбейнса-Окслі (США). (www.koet.syktsu.ru).

4. Власність, корпоративне управління та інвестиції / А.П. Шихвердієв, Г.П. Полтавська, В.К. Бойків. Сиктивкар, Сиктивкарський філія ОУ ВПО ЦС РФ «МУПК», 2005. - 306 с.

5. Том Коулленд, Тім Колер, Джек Пудрін.Вартість компанії: оцінка та управління. Пров. з англ. М.: ЗАТ "Олімп Бізнес", 2008 - 576с.

6. Черезов А.В. Рубінштейн Т.Б. Корпорації, корпоративне керування. М: ЗАТ Вид-во «Економіка», 2006. - 478 с.

7. Шихвердієв А.П., БасмановН.А. Виведення активів. Господарське право. 2002. №7.

8. Шихвердієв А.П., Блінов А.О.,. Кузнєцов А.ВКорпоративне право у системі корпоративного управління. М: Вид. Центр "Акціонер". 2006. - 343с.

9. Веснін В.Г.Менеджмент: підручник. М.: Проспект, 2009 - 512с.

10. Міжнародні засади корпоративного управління (www.koet.syktsu.ru).

11. Броїло Є.В. теорія та практика обліку криз та ризиків в управлінні сучасними організаціями. Монографія. - Сиктивкар. Комі книжкове видавництво, 2006 р.

Поглинання є основним інструментом динамічного перерозподілу контролю за компаніями. Поглинання дозволяють зміщувати менеджерів, що неефективно працюють (проти волі останніх) і отримувати вигоду за рахунок синергетичного ефекту об'єднання різних фірм. Крім того, сама загроза поглинання впливає на поведінку осіб, які мають права контролю, а саме дисциплінує їх. У зв'язку з цим нормально функціонуючий ринок поглинань визнається важливим компонентом (якщо взагалі передумовою) ефективної системи корпоративного управління.

В результаті поглинань змінюються контроль над суспільством, його стратегія та процес прийняття рішень, відбувається зміна директорів та менеджерів. Економічна вигода поглинання полягає, зокрема, у цьому, що може стати передумовою поліпшення використання активів суспільства. Це, у свою чергу, принесе зиск усім акціонерам. Водночас, поглинання є потенційним джерелом порушень прав міноритарних акціонерів.

Зміна контролю може здійснюватися у добровільному порядку, шляхом приєднання чи злиття, за погодженням між акціонерами та менеджерами компаній, які беруть участь у такому приєднанні чи злитті. Однак поглинання можуть бути і ворожими, коли деякі акціонери директора і менеджери компанії, що поглинається, намагаються запобігти її поглинанню. Негативні наслідки придбання контролю зводяться не тільки до можливих зловживань у період, що передує такому придбанню (наприклад, двоетапна добровільна пропозиція про придбання акцій, в якому різним групам акціонерів пропонуються різні ціни), але також включають можливі подальші проблеми, з якими можуть зіткнутися міноритарні акціонери ( наприклад, зміна дивідендної політики або збільшення винагороди менеджерів на шкоду інтересам міноритарних акціонерів).

У разі добровільної зміни контролю акціонери можуть висловити своє ставлення до результатів такої зміни та у явній формі дати свою згоду на будь-які наслідки такої. У разі ворожого поглинання у директорів та менеджерів зазвичай більше можливостей запобігти, діючи у власних інтересах, такі зміни контролю, які збільшуватимуть вартість акцій компанії. У той же час, якщо спроба ворожого поглинання виявиться успішною, міноритарні акціонери, які не дали своєї згоди на придбання контролю, можуть опинитися в ситуації, коли новий акціонер, що контролює, зловживає своїм становищем і постарається «покарати» їх за таку поведінку.

За кілька останніх десятиліть питання регулювання поглинань набуло особливої ​​актуальності. Наразі ЄС схвалив Тринадцяту директиву щодо законодавства про акціонерні товариства, присвячену пропозиціям про купівлю акцій під час поглинання. На відміну від російського законодавства, у зазначеній директиві робиться спроба застосувати правила щодо поглинань до зареєстрованих на біржі компаній та особливо розглянути пропозиції про добровільне поглинання (які взагалі не регулюються російським законодавством). Добровільні пропозиції щодо придбання акцій є публічною офертою про придбання акцій товариства, в результаті прийняття якої відбувається зміна контролю. Існують особливі правила, які стосуються умов таких пропозицій та розкриття інформації про них. З цього питання у Росії також удосконалюється законодавство.

Так, п'ятого січня 2006 року Президент підписав Федеральний закон № 7-ФЗ «Про внесення змін до Федерального закону «Про акціонерні товариства» та деякі інші законодавчі акти Російської Федерації». Відповідно до цього Закону у ФЗ «Про акціонерні товариства» запроваджується новий розділ, який регулює процес придбання великих пакетів акцій. Замість 80 статті "Придбання 30 і більше відсотків звичайних акцій товариства" з'явився новий розділ, що налічує 10 статей. Це нововведення стосується всіх відкритих акціонерних товариств, їх акціонерів, а також інвесторів, які мають намір придбати акції відкритого акціонерного товариства.

Для захисту від недружніх поглинань застосовують спеціальні методи, які знижують ймовірність захоплення підприємства-об'єкта. Залежно від ситуації ініціатором захисту від захоплень може бути менеджмент організації або її власник (або власник).

Важко сказати, як вплине на добробут акціонерів підприємства-об'єкта захист від захоплення. Із цього приводу в західній теорії корпоративного управління існують гіпотези добробуту акціонерів та добробуту менеджменту.

У гіпотезі добробуту акціонерівстверджується, що реалізація на підприємстві-об'єкті заходів щодо захисту від недружнього поглинання збільшує поточний добробут її акціонерів. Відповідно до цієї гіпотези джерела збільшення добробуту акціонерів можуть бути такими:

1. Всі угоди, в яких виникають протиріччя між залученими до них сторонами щодо вартості об'єкта, що продається, пов'язані з тривалим погодженням ціни, і недружнє поглинання не виняток. У недружньому поглинанні підприємство-суб'єкт намагається узгодити величину тендеру безпосередньо з акціонерами підприємства-об'єкта, ігноруючи її менеджмент. Виняток менеджерів з узгодження величини тендерної пропозиції може значно знизити добробут акціонерів, оскільки останні не здатні так само ефективно, як їх менеджери, провести переговори щодо погодження ціни викупу акцій і можуть продати їх за дуже низькою ціною. Деякі методи захисту не дозволяють підприємству-суб'єкту ігнорувати менеджмент підприємства-об'єкта. Крім того, захист уповільнює процес недружнього поглинання, у цей час поглинанням можуть зацікавитися конкуруючі підприємства-суб'єкти, а збільшення конкуренції неминуче тягне за собою зростання величини тендерної пропозиції.

2. Постійна загроза недружнього поглинання може призвести до того, що менеджери підприємства-об'єкта будуть фокусувати увагу не на стабільності та процвітанні підприємства у довгостроковій перспективі, а на його поточних показниках прибутковості. Менеджмент починає скорочувати обсяги інвестицій, відхиляти інвестиційні проекти, термін окупності яких перевищує 2-3 роки. Дійсно, якщо підприємство незабаром може бути поглинене конкурентами (а після недружнього поглинання менеджмент підприємства-об'єкта буде замінено), то природно, що менеджмент підприємства-об'єкта не буде зацікавлений у довгостроковій перспективі. Подібна поведінка менеджменту призведе до короткочасного збільшення вартості підприємства та зниження його вартості у найближчій перспективі, а як наслідок, до зниження добробуту його акціонерів. Захист від недружнього поглинання допомагає вирішити цю проблему.

Гіпотеза добробуту менеджерів,навпаки, стверджує, що захист від недружнього поглинання знижує добробут акціонерів підприємства-об'єкта. Менеджмент, захищаючись від недружнього поглинання, переслідує власні інтереси, а саме намагається штучно послабити дисциплінуючу функцію ринку корпоративного контролю. Таким чином менеджмент захищає насамперед себе, а не акціонерів. Захист знижує ймовірність недружнього поглинання підприємства-об'єкта, отже, знижує ризик втрати заробітної плати менеджментом. Захисні дії, які не приносять користі акціонерам, можуть приносити користь менеджменту, який намагається знизити свої ризики.

У гіпотезі добробуту менеджерів існує низка спірних питань. Вітчизняна практика свідчить проти твердження, що після підготовки захисту має відбуватися збільшення обсягів інвестицій. Спостерігається зворотна ситуація - як тільки інвестори дізнаються про корпоративний конфлікт та підготовку захисту, обсяги інвестицій різко знижуються.

Захист підприємства-об'єкта від недружніх поглинань часто сприймається як проблема агентських взаємин усередині підприємства. Для цього достатньо припустити, що сторони агентських взаємин (менеджер - це агент акціонерів, який теоретично повинен максимізувати їхній добробут) максимізуватиме власний добробут. Таким чином, багато рішень менеджменту будуть суперечити добробуту акціонерів. Цей конфлікт інтересів називають агентськими витратами, але те, що з акціонерів - витрати, менеджменту - прибуток.

Основні методи захисту від недружніх поглинань, пропоновані сучасною зарубіжною літературоюпредставлені нижче.

Прийоми захисту компанії від поглинання до публічного оголошення про цю угоду.

1. Внесення змін до статуту корпорації(«протиакулі» поправки до
статуту):

- Ротація ради директорів:рада ділиться на кілька частин. Щороку
обирається лише одна частина ради. Потрібна більша кількість голосів
для обрання того чи іншого директора.

- Надбільшість:затвердження угоди злиття надбільшістю
акціонерів. Замість звичайної більшості потрібна вища частка
голосів не менше 2/3, а зазвичай 80%.

- Справедлива ціна:обмежує злиття акціонерами, які мають більше,
ніж певною часткою акцій у зверненні, якщо не сплачується справедлива
ціна (яка визначається формулою або відповідною процедурою оцінки).

2. Зміна місця реєстрації корпорації.Враховуючи різницю в
законодавстві окремих регіонів, вибирається те місце для реєстрації,
якому можна простіше провести протизахоплювальні поправки до статуту та полегшити
собі судовий захист.

3. «Отрутна пігулка».Ці заходи застосовуються компанією для зменшення своєї
привабливості для потенційного "загарбника". Наприклад, для
існуючих акціонерів випускаються права, які у разі купівлі
значної частки акцій загарбником можуть бути використані для
придбання звичайних акцій компанії за низькою ціною, зазвичай за
половині ринкової ціни. У разі злиття права можуть бути використані для
придбання акцій компанії, що купує.

4. Випуск акцій із вищими правами голосу.Розповсюдження
прості акції нового класу з вищими правами голосу. Дозволяє
менеджерам компанії-мішені отримати більшість голосів без володіння
більшою часткою акцій.

5. Викуп із використанням позикових коштів.Купівля компанії чи її
підрозділи групою приватних інвесторів із залученням високої частки
позикових коштів. Акції компанії, яку викуповують у такий спосіб, більше
не продаються вільно на фондовому ринку. Якщо при викупі компанії цю
групу очолюють її менеджери, то таку угоду називають викуп компанії
менеджерами.

Прийоми захисту компанії від поглинання після публічного оголошення про цю угоду.

1. Захист Пекмена.Контрнапад на акції загарбника.

2. Тяжба.Порушується судовий розгляд проти загарбника за
порушення антимонопольного законодавства чи законодавства про
цінних паперів.

3. Злиття з "білим лицарем".Як остання спроба захиститися від
поглинання можна використовувати варіант об'єднання з «дружньою
компанією», яку зазвичай називають «білим лицарем».

4. "Зелена броня".Деякі компанії роблять групі інвесторів,
загрожує їм захопленням, пропозицію про зворотний викуп із премією, тобто.
пропозиція про викуп компанією своїх акцій за ціною, що перевищує
ринкову, і, як правило, що перевищує ціну, яку сплатила за ці
акції – дана група;

5. Укладання контрактів управління.Компанії укладають зі своїм
управлінським персоналом контракти на управління, у яких
передбачається висока винагорода за роботу керівництва. Це
служить ефективним засобом збільшення ціни поглинається компанії,
т.к. вартість «золотих парашутів» у разі істотно зросте.

6. Реструктуризація активів.Купівля активів, які не сподобаються
загарбнику чи які створять антимонопольні проблеми.

7. Реструктуризація зобов'язань.Випуск акцій для дружньої третьої
сторони чи збільшення числа акціонерів. Викуп акцій з премією у
існуючих акціонерів

Розглянемо перелічені методи захисту щодо їх відповідності чинному російському законодавству.

Встановлення вищого відсотка голосів (в американській термінології - умова супербільшості) на вирішення найважливіших питань суперечить ст. 49 ФЗ АТ, який чітко встановлює відсоток голосів прийняття рішень на зборах акціонерів.

Право придбання акцій додаткової емісії зі значним дисконтом у разі недружнього поглинання (в американській термінології - "отруйна пігулка) не може передбачати будь-які значні знижки при придбанні акціонерами акцій як підприємства-суб'єкта, так і підприємства-об'єкта (ст. 36 ФЗ АТ) При цьому втрачається і більша частина ефекту "отруйної пігулки", оскільки у акціонерів підприємства-об'єкта немає стимулів купувати акції додаткової емісії, що проводиться у разі недружнього поглинання.

Використання компенсацій керівництву (в американській термінології – "золотих парашутів") не суперечить російському законодавству, але практика недружніх поглинань свідчить, що "золоті парашути" – найменш ефективний засіб боротьби з підприємством-суб'єктом. Насамперед це пов'язано з тим, що розмір компенсацій, що виплачуються керівникам підприємства-об'єкта, не можна порівняти з масштабом коштів, що загалом витрачаються на захоплення. Рейдери, які виплачують мільярди доларів за придбання підприємств, можуть відносно легко дозволити собі втрату кількох мільйонів на виплату компенсацій.

Наступними методами активного захисту підприємств від недружніх поглинань є:

· Зворотний викуп акцій (угода про бездіяльність);

· Рекапіталізація;

· Запрошення "білого лицаря", або "білого сквайра";

· Реструктуризація активів;

· Консолідація власних акцій;

· Захист Пекмена.

Зворотний викуп акцій представляє викуп підприємством-об'єктом власних акцій у підприємства-суб'єкта, що супроводжується здебільшого виплатою премії. Для запобігання можливим надалі повторним спробам скупки акцій підписується угода про бездіяльність, відповідно до якої підприємство-суб'єкт зобов'язується не купувати акції цільової фірми протягом певного часу (зазвичай не менше 5 років).

Угода про бездіяльність - одна з найменш ефективних стратегій захисту, насамперед тому, що по суті надає цільовій фірмі лише тимчасове відстрочення. Якщо цільова фірма не зуміє або не встигне скористатися такою відстрочкою для прийняття більш ефективних захисних заходів, з великою ймовірністю після першої пропозиції підуть і інші.

Аналіз російського законодавства показує, що застосування методу зворотного викупу в російській практиці легко може бути оскаржене як порушує права та інтереси інших акціонерів, які не беруть участь у викупі. Положення ст. 72 ФЗ АТ передбачають, що акціонерне товариство має право купувати розміщені ним акції за рішенням як зборів акціонерів, так і ради директорів. Кожен акціонер - власник акцій певних категорій, рішення про придбання яких прийнято, має право продати свої акції, а суспільство має придбати їх (п. 4 ст. 72 ФЗ АТ). Насправді неможливо відокремити прості акції підприємства-об'єкта від акцій інших акціонерів. При ухваленні рішення про викуп акцій із премією велика ймовірність того, що всі акціонери запропонують акції до викупу. У такій ситуації підприємство-об'єкт буде зобов'язане здійснити пропорційний викуп акцій (п. 4 ст. 72 ФЗ АТ) і тому цілі викупу, що плануються, не будуть досягнуті.

Крім того, рада директорів акціонерного товариства не має права приймати рішення про придбання акцій, якщо номінальна вартість акцій товариства, які перебувають в обігу, складе менше ніж 90% статутного капіталу. Іншими словами, максимальний розмір пакета, який може бути викуплений у суб'єкта господарювання, становить не більше 10%. Збори акціонерів можуть ухвалити рішення про викуп більшого пакета, проте малоймовірно, що акціонери погодяться зі сплатою значної премії підприємству-суб'єкту при одночасному позбавленні решти акціонерів можливості заробити такий же прибуток.

Рекапіталізація - один із найбільш радикальних засобів захисту. Під нею зазвичай розуміється виплата значних дивідендів акціонерам підприємства-об'єкта, що фінансується за рахунок позикових коштів. У цьому одні акціонери отримують дивіденд переважно готівкою чи комбінацією грошей і боргових цінних паперів, тоді як менеджмент і лояльні йому акціонери отримують переважно додаткові акції. Підприємство-об'єкт може вдатися і до прямого залучення позикових коштів, не сплачуючи дивіденди акціонерам. Проте в обох випадках результат таких операцій - різка зміна структури капіталу фірми зі зростанням частки позикових джерел фінансування. Крім того, в результаті рекапіталізації частка акціонерного капіталу, контрольована менеджментом та мажоритарними акціонерами, зростає нерідко на 30% і більше.

Ефективність даного способу захисту сприймається нами неоднозначно. Додатковий борг збільшує ступінь фінансової залежності бізнесу та зумовлює підвищення ділового ризику підприємства-об'єкта. Внаслідок рекапіталізації, або залучення додаткових позикових коштів, питома вага боргу у структурі капіталу нерідко збільшується до критичного значення 85-90%. Цей метод отримав у США назву "тактика випаленої землі", оскільки в результаті його реалізації нерідко настає банкрутство підприємства-об'єкта1.

У російських умовах використання такого методу може бути утруднено насамперед через нерозвиненість ринку корпоративних облігацій. На даний момент на ринку звертаються облігації 10-15 емітентів, які представляють найбільші та відомі компанії (РАТ "Газпром", ВАТ "ТНК", ВАТ "ЛУКОЙЛ" тощо). Для інших доступ на цей ринок фактично закритий, оскільки інвестори не готові брати на себе ризики інвестування в борги російських підприємств, що представляють переважно малопрозорі структури з невизначеними перспективами розвитку. Ті самі причини обумовлюють і обмежену доступність банківських кредитів. Таким чином, використання методу захисту, що передбачає залучення значних позикових ресурсів, для більшості російських підприємств важко досягти, якщо не неможливо.

Захищаючись від недружнього поглинання, підприємство-об'єкт може вдатися до реструктуризації, що включає як продаж, і купівлю певних активів. Плануючи поглинання, загарбник по-різному оцінює рівень привабливості тих чи інших активів підприємства-об'єкта. Непоодинокі ситуації, в яких агресор ще до моменту безпосереднього поглинання вже чітко знає, які саме активи необхідно зберегти, а які можуть бути продані для рефінансування, залученого для цього захоплення боргу. Виходячи зі сфери діяльності набувача, спрямованості його бізнесу, підприємство-об'єкт також може заздалегідь оцінити рівень привабливості різних своїх активів для загарбника.

Визначивши, які активи є найбільш привабливими для агресора, підприємство-об'єкт може їх продати, що в більшості випадків веде до припинення захоплення. Такий метод захисту в американській практиці отримав назву "терновий вінець".

Він один із найбільш спірних методів боротьби вітчизняних підприємств із недружніми набувачами. У його реалізації підприємство-об'єкт може втратити більшу частину найцінніших активів, що неспроможна викликати активне опір із боку акціонерів. Тому керуючі підприємства-об'єкта повинні докласти всіх зусиль для отримання як мінімум ринкової ціни за активи, що продаються, в іншому випадку їх неминуче звинуватить у діях, що порушують інтереси акціонерів.

Зворотним "терновим вінцем" методом захисту є придбання підприємством-об'єктом активів певних видів. По-перше, шляхом придбання активів або вже чинного бізнесу підприємство-об'єкт може постаратися створити для поглинача проблеми з дотриманням вимог антимонопольного законодавства (з отриманням попередньої згоди на угоду з боку антимонопольних органів). По-друге, підприємство-об'єкт може придбати будь-який бізнес зниження власної привабливості у власних очах загарбника. Наприклад, якщо підприємство-об'єкт – стійке підприємство з невеликою фінансовою залежністю та стабільними грошовими потоками, то придбання менш рентабельного, перевантаженого боргами бізнесу може змусити підприємство-суб'єкт переглянути наміри.

Реструктуризація активів може широко застосовуватись на вітчизняних підприємствах. Зокрема велика угода, пов'язана з продажем майна акціонерного товариства балансовою вартістю від 25 до 50% балансової вартості всіх активів, підлягає затвердженню радою директорів акціонерного товариства (п. 1 ст. 79 ФЗ АТ). При угоді з майном понад 50% балансову вартість всіх активів рішення приймається загальним зборами акціонерів (п. 2 ст. 79 ФЗ АТ). Таким чином, керуючі товариства мають право самостійно розпоряджатися половиною активів акціонерного товариства без попередньої згоди акціонерів. Більше того, як показує практика, балансова вартість основних засобів російських підприємств (будівлі, обладнання) часто набагато нижча за їх реальну ринкову вартість. Проте нерідкі ситуації, у яких дебіторська заборгованість становить понад 50% всіх активів. У сукупності це призводить до того, що за наявності відповідного бажання керуючі можуть без згоди акціонерів повністю продати всі реальні виробничі активи підприємства та залишити від бізнесу фактично одну оболонку, що складається переважно із простроченої дебіторської заборгованості, нереальної до стягнення.

У законодавстві передбачено порядок укладання великої угоди, дотримання якого, за задумом законодавця, має захищати інтереси акціонерів. Зокрема, п. 2 ст. 77 ФЗ АТ передбачає, що при здійсненні великої угоди вартість майна, що купується або продається, визначається радою директорів на основі ринкових цін. Проте відсутність бази ринкових ціни продукцію багатьох вітчизняних підприємств дозволяє раді директорів фактично самостійно оцінювати ринкову вартість тих чи інших активів. Закон не зобов'язує раду директорів залучати незалежну оціночну фірму для визначення реальної ринкової вартості майна, що продається. Більше того, навіть залучення оцінювачів не гарантує незалежність оцінки, оскільки замовником оцінки виступає та сама рада директорів. Все це, безумовно, може привести і, як показує практика, часто призводить до продажу активів за значно меншою реальною ринковою вартістю.

З урахуванням вищевикладеного можна дійти невтішного висновку у тому, що реструктуризація активів як метод захисту від недружнього поглинання може широко застосовуватися вітчизняними підприємствами. Проте всіх етапах її використання необхідний всеосяжний контроль акціонерів підприємства-об'єкта над діями управляючих.

Консолідація власних акцій як захід захисту від недружнього поглинання має для підприємства-об'єкта низку важливих переваг.

По-перше, викуп власних акцій зменшує загальну кількість акцій підприємства-об'єкта, що звертаються (придбання акцій самим підприємством-об'єктом обумовлює неможливість їх придбання підприємством-суб'єктом).

По-друге, викуп своїх акцій дозволяє припинити акумулювання великих пакетів у руках професійних фондових агентів-посередників. Ці учасники ринку цінних паперів, що займаються ризиковим арбітражем, можуть, як зазначалося, істотно полегшити загарбникові поглинання, оскільки головна їх мета - заробити прибуток на перепродажу акцій наступному покупцю, який запропонував найвищу ціну (зазвичай цей покупець і є підприємством-суб'єктом - загарбником).

По-третє, купуючи власні акції, підприємство-об'єкт використовує власні чи позикові фінансові ресурси. У першому випадку загарбник після захоплення позбавляється можливості використання цих грошових ресурсів підприємства-об'єкта для подальшого рефінансування, наприклад, погашення залучених для захоплення кредитів. Придбання підприємством-об'єктом своїх акцій за рахунок позикових коштів зменшує його "кредитомісткість", що також обумовлює для рейдера недоступність боргового фінансування.

Недоліки викупу власних акцій як форми захисту від недружнього поглинання, з погляду, нерозривно пов'язані з його перевагами. Наприклад, викуп своїх акцій на ринку веде до скорочення загальної кількості акцій у обігу. З одного боку, загарбник вже не зможе придбати ці акції, принаймні доти, доки не прийде до угоди з підприємством-об'єктом, проте з іншого - поглиначу необхідно придбати набагато меншу кількість акцій для акумулювання контрольного пакету. Для вирішення цієї проблеми підприємство-об'єкт може вдаватися до так званих точкових викупів акцій. Такий викуп передбачає придбання акцій у конкретного акціонера, ймовірно, найбільш схильного до їх продажу.

Можливості викупу своїх акцій у російських умовах вже аналізувалися вище, під час розгляду угоди про бездіяльність. Однак необхідно додатково зазначити, що за рішенням ради директорів можуть купуватись акції номінальною вартістю не більше 10% статутного капіталу (п. 2 ст. 72 ФЗ АТ). Більший викуп може бути здійснений лише за рішенням зборів акціонерів про зменшення статутного капіталу шляхом придбання частини розміщених акцій (п. 1 ст. 72 ФЗ АТ). У разі ухвалення такого рішення автоматично запускається механізм тендерної пропозиції цільової фірми на свої акції, оскільки відповідно до п. 4 ст. 72 ФЗ АТ кожен акціонер набуває права продати належні йому акції, рішення про придбання яких прийнято.

У захисті Пекмена ("контратака") підприємство-об'єкт після надходження недружньої тендерної пропозиції у свою чергу виступає із пропозицією про придбання акцій підприємства-суб'єкта - загарбника. Використання підприємством-об'єктом захисту Пекмена рідко доводиться до фіналу. У більшості випадків підприємство-об'єкт намагається позначити можливість використання цього засобу захисту та переконати загарбника у високих шансах на успіх його застосування, якщо він не відмовиться від намірів.

Таким чином, можна зробити висновок про те, що успішний захист є комбінацією економічних і перерахованих вище способів є далеко не повним перелікомсучасних механізмів поглинання та захисту від нього. Також слід зазначити, що навмисно не наводилися порівняльні витрати та ефективність захисних заходів, т.к. надзвичайно складно визначити, які з них будуть ефективними, не знаючи всіх умов кожного конкретного випадку. Можна резюмувати, що захист компанії у будь-якій ситуації є унікальним проектом та потребує максимальної концентрації ресурсів підприємства.

Запропонований у цій роботі підхід до організації комплексного захисту від недружнього поглинання дозволяє скласти у систему найпоширеніші засоби захисту. Однак при коригуванні стратегії бізнесу необхідно також врахувати питання його дієвого захисту.

Для обслуговування поглинань, як уже говорилося вище, створюються інфраструктури, що складаються з кількох фірм, що спеціалізуються на розробці схем силового захоплення компаній і, ймовірно, підкуп суддів і чиновників. Все це завдає шкоди державі, робить Росію непривабливою для багатьох стратегічних інвесторів, дискредитує судову систему країни та ринкові реформи, що проводяться. Тому з недружніми поглинаннями боротися треба і потрібно. І для формування системи захисту слід скористатися старим, як світ, правилом «Озброєний той, хто попереджений».

Забезпечення інтересів акціонерів під час перерозподілу корпоративного контролю

Отже, ми встановили, що із способів встановлення акціонерного контролю є поглинання, тобто. придбання контрольного пакета акций. Цілями законодавчого врегулювання поглинання є забезпечення прав акціонерів при консолідації пакета акцій певного обсягу в особи або осіб, які внаслідок такої консолідації набувають важелів впливу (аж до повного контролю) на прийняті рішення загальних зборів акціонерів, що в свою чергу може позначитися на курсовій вартості акцій. та дивідендної політики суспільства.

Необхідно законодавчо закріпити такі основні механізми забезпечення прав акціонерів та інвесторів за можливості зміни та зміни контролю:

· встановлення процедури своєчасного та повного інформування акціонерів та інвесторів про наміри та дії набувача (потенційного набувача);

· Встановлення ускладненої процедури прийняття рішення про захисні заходи при поглинанні з метою надання акціонерам права вибору більш ефективного власника та запобігання виведення капіталу менеджментом;

· Створення механізму реалізації права міноритарних акціонерів продати акції за справедливою ціною у разі зміни істотних умов порівняно з тими, виходячи з яких акціонер приймав інвестиційне рішення;

· Закріплення механізмів, що забезпечують баланс інтересів найбільшого корпоративного власника (90% або 95% від статутного капіталу) та міноритарних акціонерів при здійсненні так званого «витіснення», при якому акції міноритарних акціонерів викуповуються за справедливою ціною.

Запитання для самоперевірки.

1. Які можуть бути наслідки поглинання підприємства?

2. У чому сутність гіпотези добробуту акціонерів та гіпотези добробуту менеджменту?

3. Які існують способи захисту від недружнього поглинання підприємства до громадського оголошення про цю угоду?

4. Які існують способи захисту від недружнього поглинання підприємства після публічного оголошення про цю угоду?

5. Які заходи у сфері законодавства можуть допомогти у вирішенні проблеми недружніх поглинань?

Поточна сторінка: 5 (всього у книги 27 сторінок) [доступний уривок для читання: 18 сторінок]

Іноді добре, а іноді погано

Якщо підвести підсумкову рису під усім вищесказаним, доводиться визнати, що емпіричні дані, присвячені впливу методів захисту на добробут акціонерів компанії, не дають однозначної відповіді на питання про те, хто виграє, а хто програє від застосування захисту. Точно можна сказати лише одне: захист від ворожого поглинання завжди вигідна для чинного менеджменту компанії або як мінімум не завдає йому скільки-небудь істотної шкоди.

Що ж до акціонерів, то тут ситуація не така однозначна. Вони можуть вигравати, а можуть і програвати внаслідок озброєння своєї компанії методами захисту від ворожого поглинання. Найважливішими факторами, що визначають розміри виграшу та програшу, є якість корпоративного управління компанії та специфіка виду бізнесу, яким займається компанія.

Якщо про якість корпоративного управління ми вже говорили, то про специфіку бізнесу компанії, що захищається, і вплив цієї специфіки на захист від ворожого поглинання не було сказано ні слова. Що це за специфіка бізнесу і що це за вплив? Йдеться тут про очевидний факт: у міру того, як збільшується ризик бізнесу компанії, починає збільшуватися не тільки ймовірність отримання надприбутків, а й ймовірність фіксації надзбитків. А якщо так, то починає збільшуватися ймовірність поглинання компанії: як тільки компанія фіксує надзбиток, так відразу падають її котирування і вона стає привабливою метою для поглинання.

Природно, що звинуватити менеджера компанії у падінні цін акцій тепер не можна. Просто компанія займається вкрай ризикованим бізнесом. Щоб така компанія могла дозволити собі нормальне існування (щоб її не поглинали після кожного різкого падіння її прибутків), найкращих інтересахакціонерів озброїти її засобами захисту від ворожого поглинання. Інший приклад специфічного бізнесу – бізнес, нерозривно пов'язаний із запуском великих довгострокових інвестиційних проектів. Імовірність того, що акціонери такої компанії виграють від її озброєння методами захисту від ворожого поглинання, також дуже велика.

Існує також думка про те, що вигоди та витрати захисту від ворожого поглинання можуть визначатися через ступінь поінформованості власників про професійний рівень найнятого менеджера. Чим повнішою є інформація про професійний рівень менеджера і що вищий цей рівень, то вищі вигоди оснащення компанії захистом від ворожого поглинання, і навпаки 69
Формальна модель такого сценарію розвитку була розроблена в 1997 р. Саригом і Телмором ( Sarig, ОTalmor, Е.(1997) In Defense of Defensive Measures. Journal of Corporate Finance, Vol. 3, pp. 277-297).

Тут захист від ворожого поглинання оберігає унікальні управлінські таланти менеджера від нападу менш поінформованих учасників ринку. Менш поінформовані учасники ринку, не знаючи точних якісних характеристикменеджера, можуть прийняти його за неефективного менеджера та спробувати вороже поглинути корпорацію. Обізнані менеджера поточні власники не дають їм це зробити, оснащуючи свою компанію захистом від ворожого поглинання.

Наведемо фактори, що визначають кінцевий вплив захисту від ворожого поглинання на добробут власників компанії.

Ймовірність позитивного

Збільшується ризик інвестиційних проектів, які компанія запускає;

Подовжується середній період окупності інвестиційних проектів, які компанія запускає;

Зростають показники поточної діяльності підприємства;

Поліпшується якість корпоративного керування компанією;

Підвищується якість інформації, доступної власникам, про професійний рівень менеджменту.

Ймовірність негативноговплив захисту від ворожого поглинання на добробут акціонерів корпорації збільшується в міру того, як:

Починають падати показники поточної діяльності підприємства;

Стає дедалі більш розосередженою структура власності компанії – серед власників компанії відсутні власники великих пакетів звичайних акцій, що голосують.

Природно, що перелік факторів далекий від вичерпного. Крім того, один і той же фактор може різний вплив на добробут власників залежно від того, який саме метод захисту від ворожого поглинання був застосований компанією. Тому ми ще неодноразово повернемося до питання щодо впливу захисту від ворожого поглинання на добробут акціонерів компанії.

Хоча зачекайте секунду! Ми мало не забули одне з найцікавіших досліджень, присвячених мотивам менеджерів, які озброюють свої компанії методами захисту від ворожих поглинань. Йдеться про дослідження, проведене 1984 р. Уоклінгом і Лонгом 70
Walkling, R., Long, М. RAND Journal of Economics, Vol. 15, pp. 54–68.

З погляду цих дослідників, рішення протидіяти чи не протидіяти висунутій тендерній пропозиції менеджер корпорації-мети прийматиме, орієнтуючись виключно на власний добробут. Про це ми вже чули, скаже читач, хотілося б чогось новенького.

Нове ж полягає в тому, що, на думку Уоклінга та Лонга, основним чинником протидії менеджера тендеру буде вплив, який вплине на розміри його компенсації. Чим негативнішим буде очікуваний менеджером вплив поглинання на його поточну компенсацію, тим вища ймовірність того, що він спробує заблокувати угоду, і навпаки.

Для перевірки своєї гіпотези Уоклінг та Лонг досліджують вибірку з 98 дружніх та ворожих поглинань. Незабаром вони виявляють, що ніяких значних відмінностей за фінансовими характеристиками між цілями дружніх і ворожих поглинань немає. Навіть розміри премій у дружніх та ворожих поглинаннях суттєво не відрізняються одна від одної. Рішення протидіяти висунутій тендерній пропозиції залежить насамперед від відсотка звичайних голосуючих акцій, що перебувають у власності чинного менеджменту корпорації-мети, та розміру очікуваної втрати грошової компенсації після поглинання. Чим більше акцій та опціонів на акції у менеджера, тим менше у нього мотивів протидіяти угоді і тим більш дружньою вона виявляється, і навпаки.

Інтерпретувати такі результати можна в такий спосіб. Можливо, менеджер, який володіє великим пакетом акцій, більш дружньо починає ставитися до агресора через те, що розраховує компенсувати втрату заробітної плати премією, яку отримає під час продажу свого пакета в тендері. Цікаво, що середні розміри заробітних плат топ-менеджерів корпорацій-цілей були меншими у дружніх поглинаннях, ніж у ворожих. Це спостереження також підтверджує гіпотезу Уоклінга і Лонга: чим більше можеш втратити, тим більше вороже ставишся до того, що може призвести до цієї втрати.

Таблиця 2.2

Структура компенсаційного пакету менеджерів корпорацій-цілей у дружніх та ворожих поглинаннях

Джерело. Walkling, R., Long, М.(1984) Agency Theory, Managerial Welfare і Takeover Bid Resistance. RAND Journal of Economics, Vol. 15, pp. 54–68.

І звичайно, твоя ворожість посилюється, коли бачиш, що не зможеш компенсувати цю втрату продаж великого пакету акцій з премією. Дані, виявлені Уоклінгом та Лонгом 71
Уважний читач вже, напевно, зауважив, що результати дослідження Уоклінга та Лонга багато в чому збігаються з результатами дослідження Коттера та Зеннера, розглянутого нами у гол. 1. ( Cotter, J., Zenner, М.(1994) How Managerial Wealth Affects the Tender Offer Process. Journal of Financial Economics, Vol. 35, pp. 63–97.

Наведено у табл. 2.2. Така таблиця - погана звістка для прихильників гіпотези добробуту акціонерів!

Захист від ворожого поглинання та 1Р0

Цікаву перспективу мотиви застосування методів захисту від ворожого поглинання можуть надати нам первинні розміщення цінних паперів компаній. Останнім часом дедалі частіше на практиці можна зустріти ситуацію, коли компанія озброює себе методами захисту від ворожого поглинання. не післятого, як вона стає публічною компанією 72
To є компанією, яка має прості голосуючі акції, що вільно звертаються на фондовому ринку.

А ще на етапі перетворення на таку.

Навіщо це їй? Можливо, що, відповівши це питання, ми покращимо наше розуміння справжніх мотивів захисту від ворожого поглинання.

Найбільш традиційну точку зору на ступінь захищеності компаній, які нещодавно пройшли процедуру IPO і стали публічними, можна сформулювати так: вони слабко або взагалі не захищені від ворожого поглинання. Аргументів на користь цієї точки зору маса. Адже дійсно на відкритому ринку акції цих компаній з'явилися нещодавно, структура їхньої власності ще не встигла «втритися», їхній менеджмент ще не звик або не знайомий з усіма небезпеками, які чатують на відкриті акціонерні товариства, і т. д. Звідси й потенційна вразливість компанії перед ворожим поглинанням.

Але можна дати і зовсім іншу інтерпретацію того факту, що компанії, які нещодавно пройшли процедуру IPO, ще не озброєні методами захисту. Згідно з гіпотезою обкопування менеджери просто ще не встигли на них «окопатися». Поле агентських конфліктів ще не засіяно дрібними розосередженими акціонерами. Натомість існує вузька група приватних власників, які знають про негативний вплив методів захисту на вартість компаній і тому не поспішають їх застосовувати, оскільки хочуть продати акції в IPO за максимально можливу ціну. І тільки після того, як вони продали свої акції, у менеджменту з'являється шанс озброїти компанію методами захисту від ворожого поглинання та ізолювати себе від дисциплінуючого впливу ринку корпоративного контролю.

Чи означає це, що все активніше використання методів захисту на етапі IPO є сигналом того, що менеджерам сьогодні вдається окопуватися швидше та ефективніше, ніж у минулому?

Проведене у 2002 р. емпіричне дослідження Філд та Карпоффа надає нам досить цікаві результати. 73
Field, L., Karpoff J.(2002) Takeover Defenses of IPO Firms. Journal of Finance, Vol. 57, pp. 1857-1889.

У вибірку цих дослідників потрапили 1019 промислових компаній, що пройшли процедуру IPO на американському ринку з 1988 по 1992 р. З цих компаній 53% озброїли себе хоча б одним способом захисту ще на етапі проведення IPO. Більше того, середня компанія у вибірці на етапі проведення IPO була озброєна 1,71 методом захисту, а протягом наступних п'яти років після IPO набувала додатково лише 0,19 методу захисту.

Від яких факторів залежало рішення про використання методів захисту на стадії IPO? Філд і Карпофф вважають, що з величини приватних вигод контролю , які мали менеджери компаній, які проводять IPO. Так, зокрема, Філд і Карпофф виявили, що ймовірність застосування методів захисту зростає в міру того, як починає зменшуватись пакет звичайних голосуючих акцій, що знаходяться під контролем чинного менеджменту, збільшуються розміри його поточної компенсації та погіршується якість моніторингу його дій з боку акціонерів, прямо що не беруть участь в управлінні компанією.

Подібні дані можна інтерпретувати на підтримку гіпотези окопування. Менеджери озброюють свої компанії методами захисту на стадії IPO лише тоді, коли приватні вигоди окопування (розмір збереженої заробітної плати та відсутність моніторингу) перевищують його витрати (падіння вартості акцій компанії після її оснащення захистом від ворожого поглинання) 74
З приводу цієї гіпотези також див. Brennan, М., Franks,/. (1997) Підпринципування, Оренда і керування в Інституті Public Offerings of Equity Securities в U.K. Journal of Financial Economics, Vol. 45, pp. 391-414.

Однак і тут методи захисту залишаються захисниками. Одні з них стверджують, що захист компанії на етапі IPO є не чим іншим, як однією із завуальованих форм компенсації менеджменту. Інші стверджують, що IPO є лише першим етапом процесу остаточного продажу компанії, а якщо так, то її озброєння методами захисту від ворожого поглинання може допомогти власникам отримати максимально можливу ціну. 75
Zingales, L.(1995) Insider Ownership and Decision to Go Public. Review of Economic Studies, Vol. 62, pp. 425-448.

Чому вони голосують?

Якщо існують підозри, що захист від ворожого поглинання не є такою гарною річчю для добробуту акціонерів компанії, то чому тоді ці акціонери голосують за створення методів захисту? Справді, не може бути, щоб жоден акціонер не знав про гнітючі результати деяких емпіричних досліджень, з якими ми вже встигли познайомитися. Чи може бути?

Як було зазначено вище, теоретично існує кілька пояснень голосування акціонерів створення методів захисту. Наведемо їх.

Деякі акціонери справді можуть не знати, що існує кілька альтернативних точок зору на захист від ворожого поглинання.

Частина акціонерів може бути просто натовпом ірраціональних людей.

Створення захисту від ворожого поглинання можуть лобіювати великі акціонери корпорації, сподіваючись отримати будь-які приватні вигоди, які з лишком компенсують усі негативні наслідки створення захисту.

Розосереджені акціонери не можуть 76
А можливо, не хочуть, бо є жертвами проблеми вільного каталі, Т. е. кожному акціонера витрати блокування створення захисту від ворожого поглинання перевищують вигоди блокування.

Створити значну опозицію менеджерам і раді директорів, які активно «проштовхують» методи захисту.

Цікаве пояснення факту голосування акціонерів за те, що в середньому призводить до падіння цін акцій, що їм належать, запропонували в 1992 р. Остін-Сміт і О"Брайан 77
Austen-Smith, D., O"Brien, P."(1992) Takeover Defences and Shareholder Voting. Economica, Vol. 59, pp. 199-219; Див. також: Berkovitch, E., Khanna, N.(1990) How Target Shareholders Benefit від Value-Reducing Defensive Strategies in Takeovers. Journal of Finance, Vol. 45, pp. 137-156.

З одного боку, створення захисту від ворожого поглинання призводить до того, що частина потенційних корпорацій – покупців тепер ніколи не висуне тендерних пропозицій на контрольний пакет акцій корпорації-мети. Поглинання такої компанії тепер стає для них надто дорогим насолодою! Знижується ймовірність поглинання корпорації-мети. Як наслідок, знижується можливість отримання премії її акціонерами. Це погано. Крім того, захист допомагає «окопуватися» менеджменту. Це також погано.

Але, з іншого боку, решта потенційних корпорацій-покупців 78
Якщо зараз таких компаній немає, то, можливо, вони з'являться на ринку в майбутньому.

Тепер буде змушена поглинати корпорацію-мету за вищою ціною. Рано чи пізно акціонери корпорації-мети отримають вищу премію за акції, що їм належать. Принаймні тепер на це можна сподіватися. І це добре.

З точки зору Остін-Сміт і О"Брайана, саме заради набуття надії на отримання вищої премії акціонери і голосують за створення методів захисту від ворожого поглинання. Заради надії вони готові на все, в тому числі на зниження ймовірності поглинання компанії та збільшення «глибини окопів» менеджерів.

Вплив захисту від ворожого поглинання на звичаї

Цікаво дізнатися, а чи є поширення методів захисту серед компаній «пом'якшенню вдач» національного ринку корпоративного контролю? Іншими словами, чи зменшується кількість ворожих поглинань, що проводяться на національному ринку, у міру того, як дедалі більша кількість компаній виявляється збройними методами захисту від ворожого поглинання?

Проведене 1999 р. дослідження Нельсона дозволяє дійти висновку, що у середньому кількість дружніх і ворожих поглинань залежить від ступеня захищеності корпорацій! 79
Nelson, О.(1999) Protection or Politics? An Empirical Examination of Takeover Activity. Working Paper. Baylor University.

Активність національного ринку корпоративного контролю тісно корелює лише з темпами економічного зростання. Однак коли Нельсон залишив у вибірці лише ворожі поглинання, виявилося, що законодавчі акти, що ускладнюють процедуру проведення ворожого поглинання, разом з так званими отруйними пігулками (про цей метод захисту у нас буде окрема розмова) призводять до зниження кількості ворожих поглинань.

Вплив інших методів захисту активність ринку ворожих поглинань виявлено був. Саме тому, як вже було сказано вище, методи захисту не можуть убезпечити вашу компанію від загрози ворожого поглинання! Недарма в багатьох емпіричних дослідженнях виявлено результати, які говорять, що не більше 25% загальної кількості компаній, що стали цілями ворожих поглинань, примудряються успішно захиститися 80
Наприклад, Флейшер, Сассмен і Лессер наводять дані про те, що лише 23% компаній, що потрапили до їхньої вибірки, зуміли успішно захистити себе від ворожого поглинання. Fleischer, A., Sussman, A., Lesser, Н.А.(1990) Takeover Defense. Gaithersburg: Aspen Law & Business). А за даними Thomson Financial Securities Data, лише 16% всіх корпорацій-цілей у 1990-х рр. зуміли успішно захиститися від ворожого поглинання.

Класифікація методів захисту

Класифікувати методи захисту – заняття невдячне, оскільки немає чітко певної послідовності їх застосування, а кожен метод захисту найчастіше має безліч різних модифікацій.

Проте всі методи захисту від ворожого поглинання можна умовно поділити на великі групи:

превентивні методи захисту, що створюються корпорацією ще до появи безпосередньої загрози ворожого поглинання (їх ще називають захистом до пропозиції );

активні методи захисту, до яких корпорація вдається вже після того, як агресор висунув тендерну пропозицію на її контрольний пакет звичайних акцій, що голосують (їх ще називають захистом після пропозиції ).

Превентивні та активні методи захисту від ворожого поглинання можна класифікувати на:

операційні методи захисту– методи, що вимагають для свого застосування зміни складу та/або структури активів/пасивів компанії;

неопераційні методи захисту– методи, що не вимагають для свого застосування зміни складу та/або структури активів/пасивів компанії.

Часто можна зустріти поділ превентивних методів захисту від ворожого поглинання на внутрішніі зовнішніметоди захисту.

Під внутрішніми превентивними методами захистувід ворожого поглинання розуміють всі дії корпорації-мети, створені задля зміна внутрішньої структури та природи операцій підприємства.

Під зовнішніми превентивними методами захистувід ворожого поглинання розуміють всі дії корпорації-мети, створені задля зміна сприйняття корпорації потенційними агресорами і отримання сигналів раннього оповіщення про присутність ринку потенційних агресорів.

Короткий опис найпоширеніших у західній практиці методів захисту наведено в табл. 2.3.

Таблиця 2.3

Загальна характеристика методів захисту від ворожого поглинання

Ось, напевно, і всі найпоширеніші на сьогоднішній день у світі методи захисту. Одночасне використання всіх методів захисту, розглянутих вище, можливе лише у США. У всіх інших країнах світу вибір далеко не такий багатий, а в деяких можливе застосування лише одного або двох методів захисту.

Які з розглянутих вище методів захисту відносяться до превентивних, а які до активних методів захисту? Однозначна відповідь на це, здавалося б, просте питання дати важко. Переважна більшість методів захисту, наведених у табл. 2.3 може бути застосовано як до, так і після виникнення безпосередньої загрози поглинання компанії. З упевненістю можна стверджувати лише те, що компанії вважають за краще використовувати одні методи захисту, а інші – тільки після виникнення безпосередньої загрози поглинання.

Так, допояви безпосередньої загрози ворожого поглинання компанії вважають за краще застосовувати розділену раду директорів, умову супербільшості, умову справедливої ​​ціни, обмеження зміни розміру ради директорів, заборону на кумулятивне голосування, отруйні пігулки, санкціоновані привілейовані акції, рекапіталізацію вищого класу, обмеження прав акціонерів, обмеження прав акціонерів становище проти зеленого шантажу.

Цільовий викуп акцій, угода про невтручання, золоті парашути, реструктуризацію пасивів та активів компанії, як правило, застосовують вже після того, як на їхній контрольний пакет акцій висунуто тендерну пропозицію.

Однак читачеві слід пам'ятати, що метод захисту, який в одній компанії був превентивним, в іншій компанії буде активним. Компанія може як превентивний захід викупити пакет акцій у потенційного агресора або почекати, поки він висуне тендерну пропозицію,

і лише після цього запропонувати йому продати свій пакет. Компанія може наділяти своїх менеджерів золотими парашутами з однаковою легкістю як до, так і після висунення тендерної пропозиції тощо.

Крім вже розглянутих нами методів захисту від ворожого поглинання, які можуть бути створені на рівні окремої компанії за рішенням загальних зборів акціонерів та/або ради директорів, існують ще методи захисту, які створюються та функціонують поза будь-яким зв'язком з бажаннями акціонерів та менеджерів компаній. Йдеться про методи захисту, «вбудовані» в національні законодавства, що регулюють ринки корпоративного контролю. різних країн. Як правило, більшість таких «антипоглинальних законів» покликана захищати інтереси міноритарних акціонерів у ворожих поглинаннях.

У табл. 2.4 читач знайде опис найпоширеніших на сьогоднішній день у світі методів захисту такого типу.

Таблиця 2.4

Методи захисту, «вбудовані» до законодавства, що регулюють національні ринки корпоративного контролю

Після того як ми дали побіжний огляд існуючих методів захисту від ворожого поглинання, настав час перейти до детальнішого аналізу найцікавіших методів захисту. Саме цим ми займемося у наступних розділах.

Надіслати свою гарну роботу до бази знань просто. Використовуйте форму нижче

Студенти, аспіранти, молоді вчені, які використовують базу знань у своєму навчанні та роботі, будуть вам дуже вдячні.

Розміщено на http://www.allbest.ru/

Міністерство освіти та науки Російської Федерації

Федеральна державна бюджетна освітня установа

вищої професійної освіти

"Володимирський державний університет

імені Олександра Григоровича та Миколи Григоровича Столетових"

Кафедра "Бухгалтерський облік, фінанси та сервіс"

Курсова робота

Методи захисту від недружніх поглинань: зарубіжний досвід та російська практика

Виконав

студент групи: ЗЕКСД-212/15

Сапожкова Діна Володимирівна

Перевірив

доцент кафедри

Робертс Марина В'ячеславівна

м. Володимир 2015

Вступ

2.1.1 Придбання (скупка) акцій підприємства цілі

2.1.2 Перехоплення управління у суспільстві

2.1.3 Встановлення контролю за підприємством через процедуру банкрутства

2.1.4 Використання маніпуляційної технології "білий лицар"

2.1.5 Протиправні дії компанії-загарбника

2.2 Вплив недружніх поглинань на учасників ринку цінних паперів та економіку в цілому

2.3 Інформаційні технології ведення реєстру акціонерів та заходи щодо захисту програмного забезпечення реєстратора від несанкціонованого доступу

Розділ III. Способи захисту від недружніх поглинань: міжнародний досвід та російська практика

3.1 Способи захисту від недружніх поглинань, що використовуються в міжнародній та російській практиці

Висновок

Список літератури

Вступ

Ринок поглинань, що є одним із ключових зовнішніх механізмів корпоративного управління, почав динамічно розвиватися в Росії приблизно з середини 1990-х років і з тих пір інтенсивно нарощує свої обороти.

Але, незважаючи на достаток законодавчо дозволених типів реорганізації компаній, власне злиття або дружні поглинання, засновані на узгоджених угодах та цивілізованих методах ведення бізнесу, поки що не стали помітним явищем у російській практиці, оскільки для цієї форми потрібен високорозвинений ринок капіталів.

Навпаки, найбільшого розвитку на Росії отримали саме " недружні поглинання " , тобто власне ринок корпоративного контролю. Очевидно, що цей збіг обставин не є випадковим, оскільки "велика частина акціонерного капіталу російських компанійзосереджена в малорухливих великих пакетах акцій, тим самим процес перехоплення управління в компанії стає набагато простіше.

На думку голови ради директорів "Ілім Палп" Захара Смушкина, "недружні поглинання в Росії - це коли одна зі сторін хоче захопити активи або придбати їх за ціною значно нижчою від ринкової". Основні причини того, що недружні поглинання в Росії поширені в недосконалості законодавчої бази, корупції, а також ментальності російського бізнесу. Негативно вплив недружніх поглинань на економіку країни важко переоцінити, "хвиля недружніх поглинань призводить до низької капіталізації російських компаній і стримує інвестиції в реальний сектор", - заявив заступник міністра економічного розвитку та торгівлі РФ Андрій Шаронов.

Актуальність теми "Захист від недружніх поглинань: теорія та російська практика" пояснюється тим, що останнім часом у Росії відбулася ціла низка подій, пов'язаних з корпоративними конфліктами та "захопленням контролю" на російських підприємствах, кількість публікацій про які в ЗМІ не піддається підрахунку. За даними журналу " Злиття і поглинання " , лише за 2002 р. у Росії сталося 1870 поглинань, у тому числі понад 1400, тобто понад половини всіх поглинань, були недружніми. Однак далеко не завжди угоди "недружнього поглинання" стають надбанням широкого загалу і тим більше, як правило, в тіні залишаються методи і способи "захоплень" і захисту від них.

Адже далеко не кожне підприємство не тільки не знає, які засоби захисту стосовно конкретного нападу компанії-загарбника необхідно застосувати, але й не завжди в змозі розпізнати атаку підприємства, що почалася, з метою недружнього поглинання за елементарними ознаками.

У зв'язку з цим метою даної курсової роботистала спроба найбільш чітко та повно проаналізувати відомі форми та методи (способи) недружніх поглинань, що використовуються в міжнародній та російській практиці, а також можливі та найбільш ефективні способизахисту від них. Це особливо цікаво у зв'язку з тим, що в нашій країні, як це часто буває, міжнародний досвід використовується дуже творчо, суттєво видозмінений відповідно до вимог російського законодавства.

У зв'язку з цим необхідно висвітлити ті завдання, які допоможуть провести дослідження теми, присвяченої недружнім поглинанням та захисту від них:

· Виявлення загальносвітового стану ринку поглинань;

· Вивчення теоретичної та правової бази функціонування ринку поглинань;

· Визначення специфіки ринку "недружніх поглинань" та їх відмінностей від злиття або дружніх поглинань;

· Виявлення ознак розпочатої операції з недружнього поглинання;

· Аналіз використання способів недружнього поглинання, що застосовуються в міжнародній практиці, російськими "підприємствами - загарбниками";

· Аналіз впливу недружніх поглинань на економіку країни в цілому та окремих учасників ринку цінних паперів;

· Опис комплексної стратегії захисту від спроби недружнього поглинання на прикладі московського підприємства.

Для написання роботи були використані такі роботи сучасних російських авторів, як "Корпоративні захоплення: злиття, поглинання, грінмейл" Іонцева М.Г., "Акціонерне товариство проти акціонера" ​​Гололобова Д.В., "Ринок корпоративного контролю: злиття, жорсткі поглинання та викупи борговим фінансуванням" Рудик Н. та Семенкової Є.В. та інші автори.

Крім того, у роботі знайшли своє відображення статті з періодичних видань журналів: "Злиття та поглинання", "Ринок цінних паперів", "Питання економіки", "Журнал для акціонерів", "Експерт" та інші, газет "Ведомости", "Комерсант ", "Економіка та життя", а також інформація російською та англійською мовами з російських та зарубіжних сайтів мережі інтернет.

Глава I. Теоретичні та правові засадифункціонування ринку злиття та поглинання бізнесів

1.1 Поняття та специфіка недружніх поглинань та їх відмінності від злиття та дружніх поглинань у міжнародній та російській практиці

Аналіз загального стану світового ринку злиття та поглинання дозволяє зробити висновки про негативну динаміку їх розвитку, яка була викликана уповільненням темпів глобального економічного розвитку, насамперед стагнацією у провідних світових центрах ділової активності. США та Європі.

За даними компаній Dealogic та KPMG, кількість завершених угод до кінця 2003 року зменшилася на 25% з 20 954 у 2002 р. до 15 662 угоди у 2003 р. На контрасті зі світовою тенденцією в Центральній та Східній Європі (за винятком Росії та країн СНД) ) спостерігається невелике зростання загальної вартості угод зі злиття та поглинання в 2003 р порівняно з 2002 роком. Ще переконливіше виглядає зростання ринку злиттів і поглинань у Росії, причому розмір угод на російському ринку вже такий, що вони увійшли до списку найбільших у світі. За даними компанії Thomson Financial, за перші дев'ять місяців 2003 року сукупний обсяг угод зі злиття та поглинання зріс у дев'ять разів і досяг 30,4 млрд. дол., що дозволило Росії вийти на 5-е місце в Європі за цим показником.

10 найбільших міжнародних угод, завершених у 2003 році.

Джерело: Dealogic 2003

Однак, на загальному тлі зростання ринку злиттів та поглинань, у російській практиці все одно дуже багато випадків зловживань - особливо у сфері малого та середнього бізнесу, а також на регіональному рівні. За даними журналу "Злиття та поголощення" тільки за 2002 р. в Росії сталося 1870 поглинань, з яких понад 1400 були недружні. Досі тривають деякі конфлікти національного масштабу, пов'язані з силовими захопленнями підприємств, наприклад у лісовій галузі - конфлікт "Ілім Палпа" та "Базового елемента" за контроль над Котлаським ЦПК та Братським ЛПК. Поки що корпоративна культура встигла проникнути лише в деякі з найбільших компаній, орієнтованих на співпрацю із західними інвесторами.

Західний ринок у частині недружніх поглинань також не відстає. У 2003 р. спостерігалося зростання вартості подібних угод утричі (48 млрд. дол. США, порівняно з 16 млрд. дол. США у 2002 році) – зокрема за рахунок кількох великих пропозицій про недружнє поглинання. Як приклад можна навести пропозицію компанії ArvinMeritor про придбання Dana Corp, пропозицію Alcan про купівлю Pechiney, а також пропозицію Oracle про придбання Peoplesoft.

Перший одиничний досвід недружніх поглинань у Росії, які проводяться через громадські операції на вторинному ринку, належить до середини 90-х. Достатньо відомою, хоч і невдалою спробою публічного проведення операції з недружнього поглинання, стала спроба захоплення кондитерської фабрики "Червоний Жовтень" влітку 1995 р. групою банку "Менатеп". Інший, не менш відомий приклад, купівля холдингом Інкомбанку контрольного пакету акцій кондитерського АТ Бабаєвське. У цей же період і пізніше багато найбільших банків, фінансових груп і фондів портфельних інвестицій практикували недружні поглинання компаній у різних галузях. У зв'язку з цим необхідно виділити "Альфа-банк" та "Альфа-капітал", на рахунку яких з 1992 року десятки угод зі злиття та поглинання. Також у 1997-1998 роках. у харчовій промисловості відомі приклади поглинань регіональних пивоварних заводів групою "Балтика". І це лише найвідоміші випадки, не рахуючи решта численних прикладів недружніх поглинань, які не стали доступними в ЗМІ або ті, які мали місце пізніше. У корпоративних війнах останнього часу брали участь такі компанії, як "Росбілдинг", Фінансова компанія "Акцепт - РК", а також "Ваш фінансовий піклувальник", при цьому поглинання, що проводяться цими компаніями, далекі від цивілізованого ринку злиттів і поглинань. Фінансовий директор компанії "Акцепт" Олег Брежнєв відкрито коментує: "Це нормальний бізнес. Ми "очищаємо" місто від невигідного, непрофільного бізнесу. До того ж подібний бізнес у 10 разів прибутковіший, ніж торгівля цінними паперами".

Причинами зародження та подальшого розвиткуринку недружніх поглинань у Росії є специфіка процесів, що відбувалися в країні, а також структура власності російських компаній та їх учасників:

У постприватизаційний період багато підприємств втратили вже напрацьовані за досить тривалий термін господарські зв'язки з постачальниками та покупцями їх продукції. Новоствореним фінансово-промисловим групам необхідно було займати свої ніші на ринку, розвивати і диверсифікувати свої бізнес-структури, і найкращим способом стали поглинання контрагентів, що носять, як правило, недружній характер;

ü зосередження акціонерного капіталу більшості російських компаній у великих пакетах акцій (операції з поглинання практично не торкаються фондового ринку, а компанії - "блакитні фішки" найменшою мірою можуть стати об'єктом недружнього поглинання);

ü міноритарні акціонери компанії-мети відіграють пасивну роль і не можуть виступати як повноцінні учасники ринку корпоративного контролю;

ü існування компаній та підприємств, акції яких розподілені серед численного трудового колективу, що, у разі довготривалої відсутності виплат заробітної плати, посилює можливість залучення працівників підприємства в операцію з недружнього поглинання шляхом пропозиції з боку компанії. загарбника високої ціни за викуп акцій;

ь наявність компаній - загарбників, які, отримуючи контроль на підприємством, не ставлять завдання розвивати його, збільшувати капіталізацію та ефективність, а спочатку націлені на перепродаж його активів, оскільки витрати на реалізацію недружнього поглинання істотно нижчі за купівлю організації за її реальною вартістю, якщо така купівля взагалі можлива;

ü наявність "прогалин" у російському законодавстві, а також існування нормативно-правових актів, що суперечать один одному в частині деяких визначень;

ü відсутність практики корпоративного управління у більшості російських підприємств;

Усі перелічені характеристики російського ринку сприяли з того що особливістю Росії стало переважання недружніх поглинань і рідкісні випадки добровільних, дружніх поглинань, властивих континентальної Європі до 1990-х років.

Російське законодавство встановлює такі форми реорганізації підприємств: злиття, приєднання, поділ, виділення та перетворення.

Слід зазначити, що в зарубіжній практиці визначення "злиття", "поглинання" та "приєднання" має низку розбіжностей із визначеннями, встановленими російським законодавством, що обумовлено цілою низкою факторів:

1. Розбіжності об'єктивно зумовлені елементарним запозиченням англо-американських термінів, які мають однозначного тлумачення.

2. Чимало особливостей виникає як з національної ділової практики, так і з відмінностей між "академічною", "правовою" та "діловою" інтерпретаціями. Відсутність термінологічної єдності пов'язана з тими чи іншими рисами національного законодавства. У Росії, наприклад, цілком очевидна невідповідність між законодавчо оформленими в Цивільному кодексі РФ видами реорганізації та економічними процесами, що описуються в термінах "злиття" та "поглинання".

Під злиттям у російському законодавстві розуміється припинення діяльності двох суб'єктів господарювання, все майно, правничий та обов'язки яких переходять до новоствореному новому суспільству. Найбільш наочними прикладами можуть бути злиття двох гігантів міжнародного консалтингового бізнесу - PriceWaterhouse і Coopers&Lybrand, в результаті якого утворилася компанія PriceWaterhouseCoopers, а також злиття Тюменської нафтової компанії (ТНК) із західною British Petroleum та освіта компанії ТНК-BP.

У зарубіжній практиці злиття визначається як об'єднання двох компаній, у якому одна з них втрачає свою марку. Під злиттям у зарубіжній практиці може розумітися також об'єднання кількох фірм, у результаті одне з них виживає, інші ж втрачають свою самостійність і припиняють існування. У російському законодавстві цей випадок описується терміном "приєднання".

Так, приєднання згідно з російським законодавством є ситуацію, коли приєднується суспільство припиняє своє існування, ліквідується, а всі його права та обов'язки передаються іншому, як правило, більшому і "сильному" суспільству.

Деякі автори під терміном "злиття" мають на увазі весь спектр угод зі злиття та поглинання: дружнє поглинання, "жорстке" (недружнє, вороже) поглинання, купівля всіх або основних активів компанії-мети (без об'єднання, тобто від компанії-мети в цьому випадку залишаються лише "оболонка" і грошові коштивід продажу активів).

Існує і протилежний підхід, коли всі відповідні операції поєднуються терміном "поглинання". Як зазначає Є. Чиркова, традиційно в літературі з корпоративних фінансів виділяються три способи поглинань: добровільні злиття на основі переговорів з керівництвом компанії, що поглинається, і подальшою купівлею (обміном) акцій; вороже захоплення шляхом тендерної пропозиції на купівлю акцій безпосередньо акціонерам компанії; отримання контролю за радою директорів без купівлі контрольної частки в акціонерному капіталі через голосування з доручення (proxy contests, proxy fights).

Термін "поглинання" законодавчо у Росії не закріплений. Але в періодичній літературі поняття "поглинання" часто визначається як "угода з купівлі бізнесу, при якій компанія, що купує, або повністю поглинає фірму, що купується (і остання припиняє своє існування), або обмежується покупкою контрольного пакета (і фірма, що купується, стає дочірньою організацією)". Однак необхідно сказати, що думки багатьох авторитетних російських експертів у галузі проведення угод щодо злиття та поглинання зводяться до розмежування понять "злиття" та "поглинання". Пояснюється різниця тим, що при злитті власники підприємства, що купується, отримують частку в новій компанії, тоді як у разі поглинання компанія, що купує, викуповує у акціонерів поглинається товариства всі або більшу частину акцій. В останньому випадку власники особи, що купується, не отримують частки в об'єднаній компанії. В даному випадку можна навести приклад угоди Юкос-Сибнафта, в якій ВАТ "Нафтова компанія "Юкос" придбала 92% акцій ВАТ "Сибнафта".

Питання чіткому визначенні терміна " недружнє поглинання " є суто дискусійним, і з цього приводу існує безліч інтерпретацій, як вітчизняних, і зарубіжних, які вважатимуться взаємовиключними. Найчастіше під недружнім поглинанням розуміється ситуація, коли покупець звертається з тендерною пропозицією до акціонерів. Як правило, такий розвиток подій відбувається внаслідок того, що переговори з керівництвом компанії – цілі поглинання – пройшли безуспішно. Важливо відзначити, що така форма поглинань набула широкого поширення в Росії, тоді як у США у 1980-х роках. близько половини поглинань були дружніми поглинаннями, тобто умови купівлі-продажу спиралися на попередню угоду між корпорацією-покупцем та менеджментом компанії-мети.

У цьому можна виділити дві групи поглинань:

1. Компанія - покупець робить тендерну пропозицію про викуп 95 -100% акцій компанії-мети. У даному випадку це дружнє поглинання або friendly takeover;

2. Компанія - покупець робить тендерну пропозицію акціонерам компанії - мети про викуп контрольного пакета звичайних голосуючих акцій, не поінформуючи про це менеджмент компанії-мети. Це вже недружнє поглинання або hostile takeover.

Тендер - це пропозиція, що робиться акціонерам іншої компанії про придбання її акцій за фіксованою ціною за акцію. Зазвичай ціну тендеру встановлюють на рівні, що значно перевищує поточну ринкову ціну акції, щоб залучити більшу кількість акцій.

Зарубіжна практика поняття "hostile takeover", як правило, визначає як небажане поглинання, що не підтверджене або не схвалене менеджментом та Радою директором компанії - мети.

Слід зазначити, що недружнє поглинання матиме успіх у разі, якщо компанії - загарбнику вдасться скупити мінімум контрольний пакет акцій компанії- мети зокрема 50% і одну звичайну голосуючу акцію.

Проте важливо відзначити, що російське законодавство також ніяк не визначає поняття "недружнє поглинання", залишаються поза увагою й ефективні законодавчі механізми протидії цьому процесу на відміну від міжнародної практики. І це цілком зрозуміло, адже саме поняття "недружнє поглинання" вже несе в собі агресивність і, як наслідок, незаконність. Але з метою запобігання розвитку подібних процесів у країні, законодавче закріплення хоча б основних ознак, за якими можна визначити "атаку" підприємства, що почалася; Основні способи і схеми захисту від них є необхідним, щоб всі бізнес - одиниці - потенційні жертви недружніх поглинань - були достатньо обізнані і підготовлені на випадок раптового нападу.

1.2 Правове регулювання ринку злиттів і поглинань у Росії основні недоліки російського законодавства

Основою регулювання процесів реорганізації у Росії такі нормативно-правові акты:

· Цивільний кодекс Російської Федерації

· Федеральний закон "Про акціонерні товариства"

· Федеральний закон "Про ринок цінних паперів"

· Постанова Федеральної комісії з ринку цінних паперів "Про стандарти емісії цінних паперів та реєстрацію проспектів цінних паперів" №03-30/пс

· Закон "Про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" №948-1

· Закон "Про захист конкуренції на ринку фінансових послуг" №117-ФЗ

Стосовно недружніх поглинань, які набули широкого поширення в російській практиці і мають безпосереднє відношення до теми даної роботи, необхідно додатково виділити такі нормативно-правові акти (використовуються як для цілей захоплення підприємства, так для пошуку шляхів захисту від нього), такі як:

· Арбітражний процесуальний кодекс Російської Федерації

· Цивільний процесуальний кодекс Російської Федерації

· Кримінальний кодекс Російської Федерації

· Федеральний закон "Про банкрутство" №127-ФЗ

· Закон "Про виконавче провадження" №119-ФЗ

· Постанова ФКЦП РФ №934 "Про затвердження порядку накладення арешту на цінні папери" від 12.08.1998 р.

· Постанова ФКЦП РФ №27 "Про порядок ведення реєстру" від 02.10.1997 р. (в ред. Від 20.04.1998 р.)

· Постанова ФКЦП РФ №17 "Про додаткові вимоги до порядку підготовки, скликання та проведення загальних зборів акціонерів" від 31.05.2002 р.

· та інші

Цивільний кодекс Російської Федерації закріплює основи реорганізації юридичних. У статті 57 закріплюються форми здійснення реорганізації, якими, у тому числі, виділяються злиття та приєднання. Також стаття 57 Цивільного кодексу вказує на можливі заборони проведення реорганізації уповноваженим державним органом та на момент, з якого юридична особа вважається реорганізованою.

На наступному рівні правового регулювання знаходяться Федеральні закони "Про акціонерні товариства" та "Про ринок цінних паперів".

Реорганізація акціонерних товариств підпадає під юрисдикцію Федерального закону "Про акціонерні товариства", який розширює та конкретизує форми реорганізації та описує кожну з них відповідно до її особливостей, які будуть розглянуті пізніше, а також законом визначаються права та обов'язки* акціонерів залежно від їх частки у статутному капіталі суспільства, зокрема які мають місце при реорганізації підприємства.

Права та обов'язки акціонерів залежно від частки участі у статутному капіталі товариства.

Джерело: Іонцев М.Г. Корпоративні захоплення: злиття, поглинання, грінмейл. М.: Вісь-89, 2003. С. 13-18

Федеральний закон " Про ринок цінних паперів " розглядає етапи емісії цінних паперів, зокрема під час реорганізації підприємств. Окремим нормативно-правовим актом, що розглядає процес та етапи емісії цінних паперів, є Постанова Федеральної комісії з цінних паперів №03-30/пс "Про стандарти емісії цінних паперів та реєстрацію проспектів цінних паперів".

Пункт 1 статті 17 Федерального закону "Про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" з метою недопущення монополістичної діяльності встановлює обмеження на угоди щодо злиття та приєднання комерційних організацій. У разі якщо сумарна балансова вартість активів таких організацій перевищує 200 000 МРОТ, то подібні угоди можуть бути здійснені лише за попередньою згодою антимонопольного органу, те саме стосується схвалення купівлі більш ніж 20% акцій з правом голосу у статутному капіталі. Не можна залишити поза увагою останні наміри МАП РФ внести поправки до Федерального закону "Про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках". Уряд РФ вже схвалив законопроект, який збільшує до 3 млрд. руб. мінімальний розмір сукупних активів компаній, угоди щодо злиття та поглинання яких підлягають попередньому контролю з боку антимонопольних органів. Також можливо зовсім скасують обмеження величини пакета акцій, що купується.

Говорячи про міжнародну практику законодавчого регулювання монополістичної діяльності, необхідно відзначити законодавчі акти США, які представляють головним чином антимонопольне (антитрестівське) законодавство, яке оголошує незаконним захоплення однією або декількома корпораціями монопольних позицій у будь-якому бізнесі, в будь-якій частині країни або в ділових зв'язках а також регулює корпоративну політику компаній. Серед його найважливіших складових - Закон Клейтона, ухвалений ще 1914 року, який запровадив принцип завчасного запобігання потенційним збиткам від антиконкурентної діяльності. Цей закон забороняє здійснення угоди щодо придбання акцій чи інших активів, якщо в результаті її на ринку може виникнути монополія або суттєво зменшитись конкуренція. Закон 1976 р. Про вдосконалення антимонопольної діяльності Харта-Скотта-Родино, який доповнив антимонопольне законодавство формальними критеріями визначення того, захоплена монополія чи ні.

Цей Закон встановив правила попередньої реєстрації всіх угод зі злиття та поглинання компаній та зобов'язав компанії надавати необхідну інформаціюдо антимонопольного департаменту міністерства юстиції та до Федеральної торгової комісії.

Обов'язкове попереднє сповіщення про злиття компаній дозволило антимонопольним органам перешкоджати здійсненню злиттів, перш ніж вони зможуть завдати шкоди інтересам споживачів. За відведений Законом час ці органи зобов'язані з'ясувати, чи здійснення заявленої угоди матиме негативні наслідки, що ущемляють інтереси американських споживачів (привести до зростання цін, зниження якості продукції, обмеження інновацій тощо). Якщо негативні наслідки виявлено, то антимонопольні органи можуть заблокувати правочин, оспоривши його в суді.

Всі інші нормативно-правові акти, зазначені на початку цього параграфа, будуть порушені нижче при розгляді існуючих у російському законодавстві "прогалини", що дозволяють проводити недружні поглинання.

Повертаючись до питання форм реорганізації, зазначимо, що відповідно до ст. 15 Федерального закону "Про акціонерні товариства" реорганізація суспільства існує в наступних формах: злиття, приєднання, поділ, виділення та перетворення. Як зазначалося раніше, термін "поглинання", а також його окремий випадок - недружнє поглинання - російським законодавством не закріплено.

Очевидно, що такий стан правового "антирегулювання" в частині ринку недружніх поглинань створює виключно сприятливі умови для "загарбників", а саме широкі можливості знаходження нових і нових лазівок з метою обходу законодавства. Відомо, що існує ціла низка причин виникнення корпоративних конфліктів у Росії, серед яких необхідно виділити причини, що стосуються законодавчому регулюваннюта втручання правоохоронних та федеральних органів виконавчої влади, такі як:

· Наявність адміністративного ресурсу, або, так звана, "тіньова юстиція" використовує такі недоліки в інтересах замовників корпоративного захоплення;

· Недоліки, "прогалини" законодавства.

Використання адміністративного ресурсу - те, без чого на сьогоднішній день компанії, що займаються недружніми поглинаннями, не змогли б так вдало втілювати в життя схеми захоплення підприємств. Це один із найважливіших факторів успіху проведення операцій із недружнього поглинання бізнесів. Наявність адміністративного ресурсу в умовах кризи держави, що продовжується, багато в чому визначило стратегію або конкретне протікання корпоративних конфліктів використання судів, прокуратури, силових структур і, відповідно, адміністративний тиск, кримінальні справи, застосування сили. У переді власності переваги отримували ті особи або бізнес-групи, які вчасно інвестували в адміністративно-силовий ресурс. Найактивнішими в цій галузі стали, безумовно, "Альфа", "Базовий елемент", "МДМ", а також відома всім, хто зіткнувся тією чи іншою мірою з проблемою недружніх поглинань, компанія "Росбілдінг". Але це тільки найбільш відомі компанії, а спеціально створених подібно до "Росбілдингу" фірм налічується понад 100.

Справді, навіщо вкладати мільйони доларів у придбання контрольного пакета акціонерного товариства, коли можна вкласти кілька десятків тисяч у отримання потрібного судового рішення та подальшого придбання шуканого пакета, наприклад, через Російський Фонд федерального майна (РФФД), який організує аукціон та шляхом проведення комісійного продажу. акції дружній компанії-загарбникові особі. Природно, що справжній власник цих акцій навіть не підозрює про продаж свого власного пакету акцій, а повідомляти його ніхто й не збирався. За гроші судді готові вносити заходи щодо забезпечення скарг міноритарних акціонерів (підставних осіб компанії – загарбника), при цьому фактично не провівши жодного судового засідання по суті спору.

Таким чином, проблема наявності "підкупного" адміністративного ресурсу в російській практиці є і сприяє розвитку операцій з недружнього поглинання з не меншою силою, ніж існуючі недоліки російського законодавства.

Розглядаючи "прогалини" російського законодавства, відзначимо найбільш суттєві з них і ті, які досить часто використовувалися останнім часом компаніями-загарбниками з метою прискорення та полегшення операції з недружнього поглинання підприємств.

Федеральний закон "Про акціонерні товариства" з усіма змінами та доповненнями, які значною мірою ускладнили низку основних корпоративних процедур, певною мірою створив сприятливий клімат для міноритарних акціонерів, найнятих компанією-загарбником. Відповідно до п. 2 ст. 53 Закону акціонерам надається можливість пропозиції кандидатів для обрання до Ради директорів акціонерного товариства під час проведення позачергових зборів, тим самим спрощується процедура призначення "своїх" людей компанією-загарбником. Необхідно відзначити, що у старій редакції Федерального закону "Про акціонерні товариства" акціонерам подібне право не надавалося.

З метою обмеження кількості схем, що використовуються компанією-загарбником при поглинанні, фахівці Міжнародної юридичної фірми "Кудер Бразерз" вважали за необхідне ввести поправку до Закону, що вказує на неможливість проведення позачергових зборів акціонерів без згоди Ради директорів, інакше вони не мають юридичної сили. Ця норма дозволить, на їхню думку, послабити позиції "загарбників" вже на початковому етапі незаконної атаки, але з огляду на специфіку недружніх поглинань у Росії з пропозицією введення подібної поправки можна посперечатися. Компанії-загарбники зможуть обійти і цю поправку, якщо члени Ради директорів не дуже зацікавлені у захисті свого підприємства, а недружня сторона запропонує їм гарну суму грошей за сприяння проведення позачергових зборів акціонерів.

Не можна залишити поза увагою внесення поправки до Федерального закону "Про акціонерні товариства", проект якої було прийнято Державною думою 04.02.2004 р., а набрання чинності в березні 2004 р. Дана поправка поширює кумулятивну систему голосування щодо кандидатів у ради директорів на все без виключення акціонерних товариств. ФЗ "Про акціонерні товариства", що діяв раніше, регулював принцип кумулятивного голосування тільки тих компаній, у яких понад 1000 власників голосуючих акцій. На думку експертів, введення таких поправок збільшить інвестиційну привабливість російських компаній. Але невеликим підприємствам нічого, крім незручностей, ця поправка не принесе. Це пояснюється тим, що завдяки кумулятивному голосуванню у міноритарних акціонерів з'являється більше шансів на обрання до членів Ради директорів потрібних кандидатур, ніж успішно скористаються компанії-загарбники.

Більше того, часто для захоплення компаній використовуються "прогалини" у законодавстві, що дозволяють вести паралельні реєстри та створювати органи управління. З появою практики появи паралельних реєстрів Рада директорів Професійної асоціації реєстраторів, трансфер - агентів та депозитаріїв (ПАРТАД) розробила кілька рішень, які зобов'язують реєстраторів приймати необхідні заходиу разі перших ознак корпоративного конфлікту.

У Рішенні Ради директорів ПАРТАД міститься вимога до реєстратора компанії-мети в умовах виникнення корпоративних конфліктів негайно повідомляти про це Професійну асоціацію реєстраторів, трансфер-агентів та депозитаріїв про корпоративний конфлікт у емітента, реєстр власників іменних цінних паперів якого веде регістр. Більше того, у рішенні Ради директорів ПАРТАД міститься ціла низка ознак, за якими можна будувати висновки про виникнення корпоративного конфлікту, у тому числі недружнього поглинання, а саме: прийняття керівними органами емітента рішення про укладення договору про ведення реєстру власників іменних цінних паперів з іншим реєстратором; виникнення кількох однойменних органів управління, кожен з яких має у своєму розпорядженні документи, що підтверджують повноваження органів управління емітента та багато інших. Проект Постанови Федеральної комісії з ринку цінних паперів "Про ведення реєстрів власників іменних цінних паперів емітентів в умовах виникнення корпоративних конфліктів", а також Проект Федерального Закону "Про внесення змін до статті 44 Федерального закону "Про акціонерні товариства" містять приписи, аналогічні до описаних вище, Проте зобов'язуючі реєстраторів компанії-мети негайно повідомляти про виникнення корпоративного конфлікту ФКЦБ Росії.

У разі прийняття даних проектів, контроль над акціонерними товариствами - потенційними об'єктами недружнього поглинання, можливо, був би посилений завдяки прискоренню процесу повідомлення спеціалізованих органів, які брали б під контроль компанію-мету та забезпечення захисними заходами з метою недопущення недружнього поглинання. Але, на жаль, Федеральною комісією з цінних паперів ці пропозиції схвалені не були.

Ефективно використовувався "загарбниками" і Федеральний закон "Про неспроможність (банкрутство)" 1998 року, що надав масу технічних можливостей для того, щоб використовувати його з метою, яку він не передбачав.

Недоліки Закону 1998 року полягали в наступному:

* дуже низький поріг заборгованості, за наявності якої арбітражний суд міг порушити проти суспільства справу банкрутство;

* специфічну процедуру призначення тимчасових та зовнішніх керуючих;

* Низький контроль над діяльністю тимчасових і зовнішніх управляючих.

З появою нової редакції Федерального закону "Про неспроможність (банкрутство)" №127-ФЗ від 26.10.2002 р. компанії - загарбники втратили легкість проведення операції з недружнього поглинання підприємства шляхом його банкрутства. Закон 2002 року передбачає жорсткіший контроль з боку суду за процедурою банкрутства, а також ускладнює саму процедуру банкрутства.

Федеральний закон "Про виконавче провадження" також недосконалий у сфері захисту від корпоративних захоплень. Відповідно до статті 59 "Порядок накладення арешту на майно боржника-організації та його реалізації" Закону судові пристави мають можливість обирати між реалізацією акцій, що належать боржнику, та грошима на депозитних та інших рахунках боржника. Як показала практика, судові пристави практично у всіх "силових поглинаннях" у мінімальні терміни намагаються реалізувати акції емітента компанії-загарбникові або пов'язаним із нею особам. У зв'язку з цим є доцільним запровадження поправки до ФЗ "Про виконавче провадження" таким чином, щоб реалізація акцій відбувалася у другу чергу, або чітко законодавчо заборонити звернення першочергового стягнення на акції, що належать боржнику.

Окремих змін потребує також процесуальне законодавство. Цією проблемою зайнявся на замовлення Мінекономрозвитку Східноєвропейський центр правових досліджень (ВЕЦПІ). В результаті дослідження процесуального законодавства, ВЕЦПІ підготував концепцію поправок. Недоліки Арбітражно-процесуального кодексу досить широко використовувалися загарбниками з метою недружнього поглинання з допомогою адміністративного ресурсу. Пункт 2 статті 36 Кодексу надає позивачу право вибору арбітражного суду у разі кількох відповідачів. Таким чином, компанія-загарбник вигадує вигаданих відповідачів (поряд з компанією - метою недружнього поглинання), і подає від імені приватного акціонера позов до того суду, в якому компанія-загарбник має "свої зв'язки". У зв'язку з цим ВЕЦПІ пропонує внести поправку до Арбітражно-процесуального кодексу та законодавчо закріпити, що розгляд позовів приватних акціонерів до товариства має бути передано до відання арбітражного суду за місцем реєстрації компанії. Лише у "рідному" регіоні суд зможе і вводити забезпечувальні заходи за позовами. Ці зміни повинні в тій чи іншій мірі знизити кількість недружніх поглинань з використанням недосконалості процесуального законодавства.

Продовжуючи розгляд "прогалин" у процесуальному законодавстві, не можна не сказати ще про один недолік. У чинному процесуальному законодавстві об'єктивно закладено можливість для позивачів, які відкликають позови, зловживати правом та не відповідати за збитки, заподіяні відповідачам у результаті застосування забезпечувальних заходів. Відповідно до статті 98 Арбітражного процесуального кодексу РФ така відповідальність настає тільки після набрання законної сили рішенням арбітражного суду про відмову в задоволенні позову. Відповідно, статтею 146 Цивільного процесуального кодексу РФ відповідальність позивача настає лише після набрання законної сили рішенням суду, яким у позові відмовлено. Аналізуючи російську практику недружніх поглинань, важливо відзначити, що в ході численних спроб корпоративного захоплення із застосуванням забезпечувальних заходів (у тому числі арешт акцій, заборона на експорт та імпорт продукції та багато іншого) російські підприємства зазнали величезних збитків. Тому було б важливим внести до законодавства спеціальну норму, яка передбачає відповідальність позивача, який відмовився від позову, перед відповідачем, якому було завдано збитків тим чи іншим забезпеченням відкликаного позову.

Необхідно також згадати Постанову ФКЦП "Про додаткові вимоги щодо порядку підготовки, скликання та проведення Загальних зборів акціонерів" №17/пс від 31.05.2002. Пунктом 2.9. цієї постанови закріплено, що Загальні збори акціонерів повинні проводитись у поселенні (місті, селищі, селі), що є місцем знаходження товариства. З метою обмеження практики скликання позачергових зборів акціонерів з ініціативи " недружньої сторони " , які, як свідчить практика, проводилися здебільшого поза підприємством - емітента і його відома, необхідно законодавчо обмежити проведення Загальних зборів акціонерів виключно місцем перебування товариства.

У висновку розгляду правового регулювання ринку злиття та поглинання в Росії, зазначимо, що законодавча базаі прийоми, що випливають з неї, які використовувалися в корпоративних захопленнях останнім часом, зазнають змін.

По-перше, вищі судові інстанції розпочали, хоч і не в такому обсязі, як хотілося б, роз'яснювальну практику, спрямовану на "заповнення прогалин" у законодавстві, які виявлятимуться і надалі, у період накопичення досвіду застосування нових процесуальних та інших поправок;

По-друге, корпоративні конфлікти поступово переносяться до залів арбітражних судів. Судді цих спеціалізованих судів - більш кваліфіковані фахівці в галузі цивільного та корпоративного права, тому компаніям-загарбникам, так само як і компаніям-цілям, доведеться підвищити рівень професіоналізму у підходах у розгляді справ щодо корпоративних захоплень;

По-третє, "знайдуться охочі, обійти виняткове ведення арбітражних судів у корпоративних захопленнях. У тактику операцій із ворожого поглинання вже є спроби вбудувати колізійну норму Цивільного процесуального кодексу РФ, згідно з якою якщо заява, адресована суду, містить кілька пов'язаних між собою, які не підлягають поділу вимог, у тому числі одні підвідомчі арбітражному суду, інші - суду загальної юрисдикції, справа передається до суду загальної юрисдикції".

Безумовно, використання розглянутих у даному параграфі деяких "прогалин" російського законодавства є лише одним із можливих механізмів недружнього поглинання. Як показує практика, найчастіше недружні поглинання успішно реалізуються щодо тих акціонерних товариств, у яких не консолідовано контрольний пакет акцій, або немає ефективна системазахисту майнового комплексу та прав акціонерів - працівників підприємства. Однак, керівникам підприємств, які є потенційними об'єктами недружнього поглинання, слід враховувати, що у будь-якому разі законодавство ніколи не стане ідеальним, ніколи не стане своєрідним щитом захисту інтересів усіх сторін. Звичайно, прагнення отримати "максимальний прибуток за мінімальних витрат" - це мрія будь-якого підприємця, але, як показує практика, ця мрія найчастіше досягається надто легким шляхом. У російській практиці такий шлях - скуповування підприємств з метою їхнього перепродажу як об'єкта нерухомості - став своєрідним бізнесом. І в даному контексті необхідно сказати, що подібні поглинання підривають будь-які поняття про корпоративну етику в Росії.

Існуючі способи недружніх поглинань, що використовуються в міжнародній та російській практиці, а також приклади використання тих чи інших методів у російській практиці недружніх поглинань будуть докладно розглянуті в першому параграфі "Форми та методи недружніх поглинань, що використовуються у міжнародній та російській практиці".

Розділ II. Форми та методи недружніх поглинань

2.1 Форми та методи недружніх поглинань, що використовуються в міжнародній та російській практиці

В даний час всі бізнес-одиниці ведуть свою діяльність в умовах жорсткої конкуренції, коли практично у кожного підприємства існує ризик стати метою захоплення іншими претендентами, і випробувати на собі довгий, виснажливий конфлікт, результат якого може виявитися для власника вельми несподіваним. Тому для будь-якого підприємства – незалежно від того, чи існує ризик недружнього поглинання чи ні – необхідно подбати про заходи захисту свого бізнесу. Але з метою ефективного поглинання, насамперед необхідно визначити ті можливі способипоглинання, які потенційно можуть бути застосовані до підприємства – цілі недружнього поглинання. Очевидно, що для того щоб знати, як захищатися, треба знати, від чого захищатися. Таким способам, технологіям, що використовуються компаніями - загарбниками при проведенні операції з недружнього поглинання, і присвячений параграф.

Важливо, що кожному недружньому поглинанню у разі передує такий важливий процес, як збирання інформації про компанії-мети поглинання. Збір інформації є обов'язковою попередньою дією з боку компанії - загарбника у всіх випадках захоплення. Чим більше інформації вдасться зібрати компанії - загарбникові, тим швидше і правильніше їм буде вироблено стратегію та план дій щодо проведення операції недружнього поглинання, і тим більше шансів у загарбника реалізувати подібну стратегію та здійснити захоплення підприємства. Також стратегія недружнього поглинання підприємства залежить від цілей недружнього поглинання, які переслідує компанія-загарбник. Інформація, що збирається компанією - загарбником, дуже багатогранна, адже з метою недружнього поглинання може виявитися корисною будь-яка інформація про діяльність підприємства, що поглинається. Це може бути як інформація, безпосередньо пов'язана з основною діяльністю підприємства (наприклад, виробничою, якщо підприємство займається виробництвом якоїсь продукції), так і інформація про менеджмент підприємства (інформація особистого характеру), яку компанія-загарбник отримує, як правило, незаконним шляхом . Тим не менш, основною інформацією про компанію-мету, необхідну та обов'язкову для правильного вибору компанією-загарбником стратегії з недружнього поглинання, є:

1. Структура Статутного капіталу, саме розподіл акцій у статутному капіталі підприємства.

2. Аналіз Статуту та внутрішніх документів (з метою виявлення допущених помилок та використання надалі недосконалості законодавства).

3. Права власників компанії-мети на майно.

4. Аналіз економічного стану підприємства-мети, саме наявність можливої ​​заборгованості перед контрагентами (відносини з кредиторами та постачальниками), особливо простроченої.

5. Наявність зв'язків компанії-мети з адміністративним, силовим та судовим ресурсами.

Подібні документи

Поняття, ознаки та причини ворожого поглинання, основні етапи його проведення. Відмінність ворожих поглинань від дружніх злиттів. Специфіка ворожих поглинань у Росії. Практика захисту від ворожих поглинань у Російській Федерації.

курсова робота , доданий 12.12.2010


Виявлення теоретичних аспектів злиття та поглинання, аналіз статистики та результативності ринку M&A. Вибір методу для оцінки ефективності операцій злиття та поглинання. Детермінанти, що впливають прибутковість угод для придбання компаній різних типів.

дипломна робота , доданий 30.12.2015


Аналіз ринку цінних паперів, фондового ринку Росії та впливу фінансової кризи на економіку країни. Ключові російські фондові індекси, акції нафтогазових, металургійних та електроенергетичних компаній, банків. Прогноз ринку цінних паперів Росії.

контрольна робота , доданий 15.06.2010


Роль процесів злиття та поглинання. Специфіка російського ринку злиття та поглинання. Економічний ефект від поглинання ВАТ "Приморський кондитер" ВАТ "Об'єднані кондитери", оцінка ринкової вартості компаній та проведення процедури інтеграції.

дипломна робота , доданий 16.06.2011


Поняття, класифікація та обов'язки професійних учасників ринку цінних паперів. Види ліцензування діяльності учасників ринку цінних паперів, порядок зупинення та припинення ліцензії. Аналіз інвестиційних показників цінних паперів.

контрольна робота , доданий 08.06.2010


Сутність процесів злиття-поглинання, їх класифікація та різновиди, підходи до здійснення та нормативно-правове регулювання. Принципи та етапи організації угод, вимоги до них. Ринок угод злиття та поглинання: огляд ситуації та перспективи.

курсова робота , доданий 11.09.2014


Позабіржовий ринок цінних паперів: роль, функції, структура, характеристика учасників. Зарубіжний досвід позабіржового ринку цінних паперів. Тенденції та перспективи розвитку у Росії. Огляд рейтинговим агентством ринку інвестиційних компанійза 2010 рік

контрольна робота , доданий 29.04.2013


Концепція ринку цінних паперів. Місце ринку цінних паперів. Функції цінних паперів. Складові ринку цінних паперів та її учасники. Еволюція російського ринку цінних паперів. Тенденції розвитку ринку цінних паперів. Основні проблеми.

курсова робота , доданий 05.06.2006


Поняття та сутність ринку цінних паперів, загальна характеристика основних проблем його функціонування. Особливості, функції, структура та значення ринку цінних паперів, аналіз діяльності його учасників, а також перспективи подальшого розвитку у Росії.

курсова робота , доданий 30.04.2010


Відродження ринку цінних паперів у РФ. Теоретичні засади ринку цінних паперів. Особливості первинного та вторинного ринку цінних паперів. Види цінних паперів. Сучасний стан російського ринку цінних паперів та перспективи його розвитку.

Надіслати свою гарну роботу до бази знань просто. Використовуйте форму нижче

Студенти, аспіранти, молоді вчені, які використовують базу знань у своєму навчанні та роботі, будуть вам дуже вдячні.

Розміщено на http://www.allbest.ru/

Тема 8.2

Методи ззахист від ворожого поглинання

Мотиви ворожих поглинань. Захист від поглинання. Мотиви захисту від ворожих поглинань. Методи захисту від ворожого поглинання. Протиакулій репелент. Отруйні таблетки. Отруйні цінних паперів. Золота парашута.

Загалом усі мотиви проведення ворожих поглинань умовно можна розділити на два основні блоки:

1. Дисциплінарний мотив .

Якщо припустити, що існує позитивна кореляція між ефективністю управління корпорацією та ринковою вартістю її акцій, то виходить наступна дисциплінуюча схема: як тільки менеджмент якоїсь корпорації починає керувати її активами недостатньо ефективно (тобто не докладає або не здатний докладати всіх можливих зусиль) для максимізації вартості корпорації), одразу ж ринкова ціна акцій цієї компанії падає по відношенню до цін аналогічних корпорацій.

Занижена ціна акцій сигналізує "ефективним" менеджерам інших компаній, що якість управління цією корпорацією далека від оптимального рівня. І чим нижчою є ціна акцій компанії по відношенню до ціни, яка встановилася б у разі більш ефективного управління, тим більш привабливою метою ворожого поглинання вона стає для них.

Купуючи таку компанію, "ефективні" менеджери виправляють недооцінку акцій, що склалася внаслідок правління "неефективного" менеджменту.

Таким чином, ворожі поглинання починають відігравати роль механізму, що підвищує ефективність менеджменту компаній у національній економіці.

Очевидно, що відповідно до дисциплінарного мотиву ворожі поглинання завжди відповідають інтересам як акціонерів корпорації-покупця, так і акціонерів корпорації-мети.

2. Експропріаційний мотив .

Поняття експропріація та корпоративний рейдер практично завжди використовуються разом. Під е кспропріацією зазвичай розуміється примусове відчуження та/або вилучення власності.

Корпоративний рейдер Іноді їх ще називають корпоративними каталами (corporate raiders) - це фізична чи юридична особа, яка систематично проводить такі угоди:

1) висуває тендерну пропозицію на контрольний пакет звичайних акцій компанії X;

2) після придбання контрольного пакета звичайних акцій компанії X ініціює процедуру ліквідації цієї компанії;

3) розбиває компанію X на частини і розпродає їх з надприбутком собі Подібні угоди здобули популярність як розбивні поглинання (bust-up takeover).

Очевидно, що всі вони займаються експропріацією добробуту акціонерів корпорації-мети.

Захист від поглинання

Під захистом від поглинання розуміються всі дії, що вживаються топ-менеджментом корпорації-мети та спрямовані на зниження ймовірності поглинання їхньої корпорації. Зазначимо, що йдеться саме про зниження ймовірності поглинання, оскільки стовідсоткової гарантії того, що компанії вдасться захиститись від ворожого поглинання, не існує.

З розглянутих мотивів проведення ворожих поглинань природно випливають мотиви захисту від ворожих поглинань .

Вочевидь, що й вороже поглинання під впливом дисциплінарного мотиву, то озброєння компанії методами захисту буде у сфері неефективного менеджменту компанії, який у такий спосіб спробує зберегти своє становище.

Якщо причини проведення ворожого поглинання може бути обгрунтовані експропріаційним мотивом, створення захисту від ворожого поглинання може бути інтересам акціонерів підприємства.

Відповідно до цих простих міркувань сформульовано дві гіпотези, які пояснюють, який вплив матиме захист від ворожого поглинання на добробут акціонерів корпорації-мети: одна - гіпотеза добробуту акціонерів(shareholders welfare hypothesis), інша - гіпотеза добробуту менеджменту(Managerial welfare hypothesis).

Гіпотеза добробуту акціонерів стверджує, що обладнання корпорації системами захисту від ворожого поглинання збільшує поточний добробут її власників.

Гіпотеза добробуту менеджерів стверджує, що застосування методів захисту від ворожого поглинання збільшує добробут лише однієї групи осіб – топ-менеджерів корпорації-мети. Очевидно, що збільшення добробуту менеджменту відбувається одночасно із руйнуванням добробуту власників корпорації.

Емпіричні дані, присвячені впливу методів захисту на добробут акціонерів компанії, не дають однозначної відповіді на питання, хто саме виграє, а хто програє від застосування захисту. Точно можна сказати лише одне: захист від ворожого поглинання завжди вигідна для чинного менеджменту компанії або, як мінімум, не завдає йому скільки-небудь істотної шкоди.

Що ж до акціонерів, то тут ситуація не така однозначна. Вони можуть вигравати, а можуть і програвати внаслідок озброєння своєї компанії методами захисту від ворожого поглинання.

Імовірність позитивного впливу

Збільшується ризик інвестиційних проектів, які компанія запускає;

Подовжується середній період окупності інвестиційних проектів, які компанія запускає;

Зростають показники поточної діяльності підприємства;

Поліпшується якість корпоративного керування компанією;

Підвищується якість інформації, доступної власникам, про професійний рівень менеджменту.

Ймовірність негативного впливу захисту від ворожого поглинання на добробут акціонерів корпорації збільшується у міру того, як:

Починають падати показники поточної діяльності підприємства;

Стає все більш розосередженою структура власності компанії – серед власників компанії відсутні власники великих пакетів звичайних акцій, що голосують.

Методи захисту від ворожого поглинання

Усі методи захисту від ворожого поглинання можна умовно поділити на дві групи:

- превентивні методи захисту, що створюються корпорацією ще до появи безпосередньої загрози ворожого поглинання (захист до пропозиції (pre-offer defenses));

- активні методи захисту, до яких корпорація вдається вже після того, як агресор висунув тендерну пропозицію на її контрольний пакет звичайних акцій, що голосують (захист після пропозиції (post-offer defenses)).

Як превентивні, і активні методи захисту від ворожого поглинання своєю чергою можна класифікувати на:

- операційні методизахисту (operating defenses) - вимагають зміни застосування складу та/або структури активів/пасивів компанії;

- неопераційні методизахисту (nonoperating defenses) - не вимагають зміни застосування складу та/або структури активів/пасивів компанії.

Часто можна зустріти поділ превентивних методів захисту від ворожого поглинання на внутрішні(internal defenses) та зовнішні(External defenses) методи.

Під внутрішніми превентивними методами захисту від ворожого поглинання розуміють всі дії корпорації-мети, створені задля зміна внутрішньої структури та природи операцій підприємства.

Під зовнішніми превентивними методами захисту від ворожого поглинання розуміють всі дії корпорації-мети, створені задля зміна сприйняття корпорації потенційними агресорами і отримання сигналів раннього оповіщення про присутність ринку потенційних агресорів.

Короткий опис найпоширеніших у західній практиці методів захисту наведено у додатку 1.

Розглянемо деякі з них докладніше.

Протиакулій репелент (shark repellent amendments ) (або антипоглинальні поправки (antitakeover amendments), поправки до статуту (charter amendments), або антипоглинальні поправки до статуту (antitakeover charter amendments)). У класичному тлумаченні цей термін означає процедуру одночасного внесення до статуту корпорації наступних поправок, щоб максимально ускладнити процедуру отримання контролю над нею:

1. Розділена рада директорів. До статуту корпорації вноситься пункт, у якому обумовлено поділ ради директорів на три рівні частини (три класи). Протягом наступних трьох років лише 1/3 може бути обрана зборами акціонерів на рік.

У результаті корпорація-покупець виявляється позбавленою можливості отримати негайний контроль над корпорацією-метою після викупу контрольного пакету звичайних акцій, що голосують.

2. Умова супербільшості. До статуту корпорації вноситься пункт, що встановлює високий відсотковий поріг голосів акціонерів корпорації-мети, необхідні схвалення поглинання. Найчастіше при застосуванні цього захисту, встановлюється кількісний бар'єр голосів, необхідні схвалення поглинання, лише на рівні 66-90%, котрий іноді вище.

Досить часто умова супербільшості додатково поширюється прийняття рішень:

Про ліквідацію підприємства;

Про реорганізацію підприємства;

Про продаж значної частини активів компанії та/або великих активів;

Про довгостроковий фінансовий лізинг великих активів.

3. Умова справедливої ​​ціни. Справедлива ціна викупу однієї голосуючої акції корпорації-мети найчастіше визначається як найвища ціна, за якою корпорація-покупець набуває звичайну акцію при поглинанні.

Ця умова встановлюється за допомогою внесення до статуту корпорації пункту, що обумовлює умови викупу будь-якого великого пакету її звичайних акцій, що голосують. Воно дозволяє заблокувати будь-який викуп звичайних акцій корпорації-мети, що голосують, у разі, якщо корпорація-покупець не пропонує справедливу (або чесну) ціну викупу акцій для всіх акціонерів корпорації-мети.

Часто умова справедливої ​​ціни застосовується одночасно з умовою супербільшості.

Отруйні таблетки ( poison pills ) - це спеціальні цінні папери, що емітуються корпорацією-метою та розміщені між своїми акціонерами для захисту компанії від ворожого поглинання. Також цей метод відомий як санкціоновані привілейовані акції (authorization of preferred stock) або схвалені привілейовані акції (blank check preferred stock). Менеджери ж корпорацій, що обороняються, і банкіри, що фінансують проведення ворожих поглинань, воліють використовувати іншу назву цього методу захисту - план захисту прав акціонерів (shareholders rights planабоshare rights plan).

У західній практиці найбільшого поширення набули такі плани такого захисту:

1. Плани привілейованих акцій ( preferred stock plans).

План привілейованих акцій полягає у проведенні емісії конвертованих привілейованих акцій, що розподіляються між акціонерами корпорації-мети. Розподіл проводиться за допомогою дивідендних виплат за звичайними акціями корпорації-мети, що голосують. Власник конвертованої привілейованої акції набуває такого ж статусу голосу, як і власник звичайної акції (одна акція - один голос).

Після проведення емісії привілейованих акцій розмір дивідендів за звичайними акціями знижується. Розмір дивідендів по привілейованим може бути встановлений вище очікуваних дивідендів за звичайними акціями.

Мета подібної диференціації полягає в тому, щоб акціонери утримувалися від проведення конвертації наявних у них привілейованих акцій у звичайні акції. Компанія-емітент залишає за собою право викупу привілейованих акцій після певного періоду часу (як правило, 10-15 років).

Після отримання вимоги про викуп корпорація зобов'язана викупити привілейовані акції у своїх акціонерів за ціною, яка дорівнює або перевищує: 1) максимальну ціну, сплачену власником "значного" пакета акцій за привілейовані акції, придбані ним протягом попереднього року; або 2) максимальну ціну, сплачену власником "значного" пакета акцій за звичайні акції, що голосують, придбані ним протягом попереднього року, помножену на коефіцієнт конвертації.

План привілейованих акцій ніяк не обмежує проведення дружніх поглинань, але майже повністю блокує ворожі, вірніше, робить безглуздим їхнє проведення, оскільки воно приносить корпорації-покупцю більше проблем, Чим вигод.

Якщо навіть вона успішно проводить тендерну пропозицію і отримує пакет звичайних акцій, що голосують, достатній для зміни контролю над корпорацією-метою, то власники привілейованих акцій вимагатимуть виконання своїх прав. А викуп тягне за собою негайне зниження вартості звичайних акцій та зменшує добробут акціонерів корпорації-покупця. Чим вища ціна викупу акцій корпорації-мети у тендерному реченні, тим вищою буде вартість викупу привілейованих акцій і, отже, тим більше втрат акціонерів корпорації-покупця.

Якщо ж покупець відмовляється від ворожого поглинання і вирішує замінити його дружнім злиттям, то й тут вона зіткнеться з проблемами.

По перше, постане проблема обслуговування дивідендних виплат по привілейованим акціям, що залишилися, а вони повинні бути не менше,ніж дивідендні виплати за її звичайними акціями, що є серйозним фінансовим навантаженням на покупця.

По-другеЯк тільки корпорація-покупець вирішить провести конвертацію привілейованих акцій у звичайні, ціна звичайних голосуючих акцій корпорації-покупця впаде пропорційно до збільшення кількості акцій в обігу.

Тепер стає цілком зрозумілим, чому такий захист від поглинання називають отруйною пігулкою.

2. Плани спілкування (flip- over plans).

У цьому випадку корпорація-мета оголошує про виплату дивідендів за своїми звичайними акціями у формі прав на купівлю певного класу її цінних паперів, як правило, звичайних акцій, що голосують. Ціна виконання права встановлюється на рівні, що значно перевищує ринкову вартість цінних паперів, на купівлю яких це право видано.

Ці права не можуть бути виконані акціонерами до настання певної у праві події. Такою подією може стати придбання корпорацією-покупцем значного пакету її звичайних акцій, що голосують, або отримання її акціонерами тендерної пропозиції на придбання значного пакету, або ініціювання власником великого пакету акцій процедури злиття.

Після настання подібної події акціонери корпорації-мети не можуть виконати своїх прав ще протягом певного періоду (зазвичай 10 днів, іноді більше). Через 10 днів права стають здійсненними і корпорація-мета розподіляє їх сертифікати.

Корпорація-емітент залишає за собою можливість викупу прав за ціну, яка становить лише невеликий відсоток від їхньої повної вартості. Однак можливість дострокового викупу втрачається корпорацією-емітентом, щойно права стають здійсненними

Якщо корпорація стане метою ворожого поглинання, то через деякий час після придбання агресором великого пакету акцій та проведення ним процедури злиття з корпорацією-метою її акціонери почнуть виконувати отримані сертифікати прав, купуючи з дисконтом акції нової компанії.

Таким чином, проведення ворожого поглинання стає вкрай дорогим процесом корпорації-покупця.

Якщо в плані спілкування прописано, що додатковою умовою активізації отруйної пігулки є ініціювання злиття, то корпорація-покупець може просто його не ініціювати і по відношенню до мети залишитися компанією, що управляє. Щоб запобігти цьому, переважна більшість планів спілкування практично доповнюють клацаннями.

3. Клацні плани (flip-in plans).

У разі якщо корпорація-покупець проводить висновок активів придбаної корпорації за ціною, дискримінаційною по відношенню до її акціонерів та/або руйнівною їх добробут, акціонери корпорації-мети отримують право викупити акції своєї компанії у корпорації-покупця зі значним дисконтом стосовно їхньої поточної ринкової вартості.

Таким чином, клацання не дозволяє корпорації-покупцеві придбати великий пакет звичайних голосуючих акцій і, уникаючи процедури злиття (щоб не активізувати план спілкування), почати виведення активів, що цікавлять її, на свій баланс за демпінговою ціною.

Сьогоднішні клацанні плани є права, які розподіляються між акціонерами компанії і дають їм право при настанні певної події (як правило, придбання більше 20% звичайних акцій компанії, що голосують) придбати акції власноюкомпанії зі значним дисконт.У цьому полягає ключова відмінність клацання від плану зіткнення.

Плани спілкування дають право акціонерам корпорації-мети придбати з дисконтом акції загарбника, а клацання - акції власної компанії.

4. Плани заднього кінця ( back- end plans)

Основне призначення цього методу захисту полягає у запобіганні двошаровим тендерним пропозиціям.

Свою назву план заднього кінця отримав через те, що він накладає певні умови на мінімальну ціну викупу другого пакета у двошаровій тендерній пропозиції. Процедура захисту планом заднього кінця повністю повторює процедуру захисту планом спілкування, за одним єдиним винятком: у плані заднього кінця ціна покупки звичайних голосуючих акцій компанії (ціна виконання права) встановлюється рівною величиною, яку визначає рада директорів корпорації-мети безпосередньо перед тим, як оголосити права здійсненними.

Ціна, яку визначає рада директорів, зазвичай перевищує поточну ринкову вартість акцій компанії як мінімум на 8%, а як максимум - на 92%. Як тільки агресор перевищує граничну кількість звичайних голосуючих акцій, визначену планом, так відразу ж акціонери корпорації-мети отримують право обміняти належні їм акції на кошти або облігації, номінал яких дорівнює ціні, фіксованій у плані. Єдина передбачена можливість анулювання плану заднього кінця - це ситуація, коли корпорація-покупець викуповує всі акції корпорації-мети, що залишилися, за ціною, що дорівнює ціні виконання прав. За яким би сценарієм не розвивалися події, корпорації-покупцеві доведеться заплатити справедливу ціну за акції цілі.

Голосуючий план є найбільш отруйною з усіх таблеток. Основним завданням голосуючого плану є запобігання спробам отримання будь-якою окремою особою або групою осіб контролю над корпорацією за допомогою простої більшості голосів.

При цьому метод захисту корпорація-мета проводить виплату дивідендів у формі привілейованих акцій. Якщо окрема особа або група осіб стає власником значного пакету звичайних голосуючих акцій корпорації-мети, власники привілейованих акцій, за винятком власника значного пакета, отримують право суперголосу (super voting privileges).

Таким чином, власник значного пакету звичайних акцій, що голосують, виявляється позбавленим можливості використовувати свій пакет для негайного отримання контролю над корпорацією.

Треба сказати, що будь-яка отруйна пігулка може містити так зване умова мертвої руки (dead-hand provision), яку іноді називають також умовою директорату, що триває(Continuing director provision). отруйний антипоглинальний акціонер парашут

Умова мертвої рукидозволяє модифікувати або видаляти отруйні пігулки лише "оригінальним" членам ради директорів (на жаргоні їх називають мертвими, оскільки вони вже можуть не входити до ради директорів на момент ухвалення рішення про видалення отруйної пігулки). Тобто йдеться про тих членів ради директорів, які ухвалювали рішення про створення отруйної пігулки. Подібна умова значно посилює отруйну пігулку та повністю блокує всі спроби агресора захопити більшість у раді директорів і після цього анулювати отруйні пігулки.

Існує і ще жорсткіше умова недоторканності (no-hand provision), яке не дозволяє жодним членам ради директорів (ні новим, ні старим) видаляти чи модифікувати отруйні пігулки.

Іноді замість умови мертвої руки або умови недоторканності отруйна пігулка може містити умова повільної руки(slow-hand provision), яке протягом певного періоду часу не дозволяє новій раді директорів видалити отруйні таблетки. Зазвичай цей період часу встановлюється у проміжку між 90 днями та роком (найчастіше на практиці зустрічається період часу 180 днів).

Все сказане про захисні механізми отруйних пігулок можна узагальнити у вигляді таблиці 1

Таблиця 1. Типологія отруйних таблеток

Що стосується ефективності застосування отруйних пігулок , то результати багатьох досліджень дозволили зробити низку загальних висновків:

1. Якщо застосування отруйної пігулки супроводжується звістками щодо злиття/ворожого поглинання цієї компанії, вартість корпорації, як правило, зростає. Це призводить до зростання премій поглинання, а отже, збільшує добробут акціонерів корпорації-мети.

2. Якщо більшість членів ради директорів компанії є аутсайдерами, то реакція фондового ринку на створення отруйної пігулки в середньому позитивна, якщо ж більшість членів ради директорів є інсайдерами - то негативна. Це означає, що отруйні пігулки можуть надавати як сприятливий, так і руйнівний вплив на добробут акціонерів корпорацій, що обороняються.

3. Відсутні підстави вважати, що отруйні пігулки систематично допомагають блокувати поглинання (хоча трапляються і винятки).

4. Отруйні таблетки, як і будь-які інші методи захисту, можуть створюватися менеджментом задля блокування поглинань, а наділення менеджменту компанії додатковими способами захисту від дисциплінуючого впливу корпоративного контролю.

Отруйні цінні папери

У другій половині 1980-х. на американському ринку корпоративного контролю різко зросла кількість ворожих поглинань, що фінансуються майже виключно за рахунок емісії боргових цінних паперів. В результаті на світ з'явилося нове сімейство фінансових інструментів, які містили у своїх емісійних проспектах різні захисні умови, їх почали називати отруйними цінними паперами (Poison securities).

Всі отруйні цінні папери можна розділити на два типи:

1. Отруйний пут (poison put) надає своєму власнику право вимагати від корпорації дострокового погашення належних йому облігацій за ціною, що дорівнює їх номінальній вартості, у разі спроби її ворожого поглинання. Іноді ціна викупу може містити невелику премію, розмір якої рідко перевищує 1% від номінальної вартості облігації. Таким чином, ціна викупу облігації становитиме 100-101% від її номінальної вартості.

2. Отруйний кол (poison call) надає компанії-емітенту право достроково погасити облігацію у разі виникнення загрози ворожого поглинання. Загроза ворожого поглинання, зазвичай, визначається через придбання певного пакету звичайних голосуючих акций. Досить часто умови облігаційної позики одночасно вписують як отруйні пути, і отруйні коллы.

Супер отруйний пут (super poison put) надає своєму власнику право вимагати від корпорації викупу належних йому облігацій за ціною, що дорівнює їх номінальній вартості, у разі спроби її ворожого поглинання та/або коли кредитний рейтинг облігацій компанії знижується на певну величину рейтинговим агентством, наприклад Sstandard and Poor" s та/або Moody" s.

Наскільки має впасти кредитний рейтинг облігації, щоб виявився активізованим супер отруйний пут, залежить від кожного конкретного випадку. Одні супер отруйні пута "оживають", як тільки кредитний рейтинг облігацій компанії потрапляє з інвестиційного класу до спекулятивного. Інші супер отруйні пута активізуються навіть тоді, коли падіння відбувається усередині одного класу. А треті містять крім ворожого поглинання корпорації інші ризиковані події.

Є ще один різновид отруйних цінних паперів, який зустрічається на практиці досить рідко. отруйні акції (Poison shares). Отруйні акції найчастіше є емітовані корпорацією-метою неголосуючі привілейовані акції, які вільно звертаються на фондовому ринку. Але тільки-но корпорація-емітент стає об'єктом ворожого поглинання, власники цих привілейованих акцій (за винятком агресора) отримують право суперголосу за своїми акціями. Найчастіше один голос за привілейованою акцією прирівнюється до десяти по звичайній.

Таким чином, корпорація-покупець, як і за вже відомого нам типу отруйної пігулки голосуючийплан, Позбавляється можливості отримати контроль над корпорацією-метою за допомогою простої більшості голосів. Єдина відмінність отруйних цінних паперів від голосуючого плану полягає в їхній вищій ліквідності. У таблиці 2 представлена ​​коротка типологія отруйних цінних паперів.

Таблиця 2. Типологія отруйних цінних паперів

Які причини можуть змусити корпорацію включити захисні умови до своїх боргових зобов'язань?

По перше, менеджери корпорації можуть розглядати їх як спосіб додаткового захисту своєї компанії від поглинання та, як наслідок, збільшення глибини своїх окопів (мотив окопування чинного менеджменту )

Якщо практично створення отруйних паперів мотивовано бажанням менеджменту окопатися, ми маємо спостерігати негативну реакцію цін акцій компанії звістки про внесення захисних умов до її боргові зобов'язання. Що ж до цін обігацій компанії, що звертаються на ринку, то гіпотеза окопування не дає ніяких тестованих прогнозів за винятком ситуації, коли компанія-емітент відчуває фінансові труднощі. І тут для власників її боргових зобов'язань завжди буде вигідно її поглинання.

По-друге, отруйні папери можуть створюватися корпораціями для захисту інтересів власників боргового навантаження, виступаючи своєрідною гарантією відшкодування втрат, які можуть понести в результаті поглинання компанії ( мотив захисту власників облігацій ).

По-третє, практично можливо існування і третього мотиву створення отруйних путів. Назвемо його мотивом збігу інтересів.

Таким чином, захисні умови, вписані в облігації корпорацій, можуть з такою самою легкістю обкопувати менеджерів та/або максимізувати добробут власників облігацій, як і максимізувати добробут акціонерів.

Отруйні колли з вищою ймовірністю служать окопування менеджерів; Відбуватися це може через те, що у випадку з отруйними колами рішення про дострокове погашенняборгового навантаження виявляється у руках менеджменту корпорації.

А от отруйні та супер-отруйні пута з більш високою ймовірністю дозволять агентський конфлікт між власниками боргу та акціонерами і знизять витрати запозичення компанії. При цьому менеджерам уже не вдасться окопатися так само ефективно, як це в них вийшло б у разі отруйних колів.

Отже, слід очікувати позитивної реакції цін облігацій підприємства на повідомлення про створення отруйних путів і негативної -- на повідомлення про створення отруйних коллов.

Таким чином, отруйні цінні папери не дуже вигідні власникам, іноді вигідні – власникам облігацій та завжди вигідні – менеджерам компаній.

Золоті парашути

Чому нові власники корпорації позбавляються менеджменту поглиненої корпорації?

Для пояснення цього факту можливі два мотиви. Перший полягає в тому, що нових власників не цікавлять управлінські здібності менеджера поглиненої корпорації, адже якщо менеджер дозволив своїй компанії стати метою ворожого поглинання, такі здібності точно нікого не зацікавлять.

Другий мотив можна вивести, якщо згадати дисциплінарний мотив поглинання. Отже, навіть якщо корпорація-покупець хоча б частково керується цим мотивом, очевидно, що за поглинанням піде звільнення менеджменту.

Можна придумати ще безліч мотивів, але факт залишається фактом, менеджера просто "викидають з кабіни літака на льоту", і йому потрібен хороший. У корпоративних фінансах слова "золотий" і "хороший" є синонімами. парашут.

Компенсаційний парашут (severance parachute) - це договір, укладений із працівником корпорації і гарантує йому виплату значної грошової суми у разі дострокового звільнення з підприємства через зміни собственника2.

На практиці найбільшого поширення набули так звані золоті парашути.

Золотий парашут (golden parachutes) - це компенсаційний парашут, який укладається з топ-менеджмент корпорації. Крім золотих парашутів на практиці зустрічаються також срібніі бляшані парашути.

Срібний парашут (silver parachutes) - це компенсаційний парашут, що укладається із середнім менеджментом корпорації і відрізняється від золотого парашута значно меншими компенсаційними виплатами. Іноді срібним парашутом, укладений із топ-менеджером компанії золотий парашут, яким проходить незначна сума коштів.

Бляшаний парашут (tin parachutes) - це компенсаційний парашут, яким наділяються усі працівники компанії.

Останні два типи зустрічаються на практиці досить рідко, і, що набагато важливіше, обсяги компенсацій, що проходять по них, незначні. А ось золоті парашути має більшість менеджерів великих компаній. .

Чи означає використання золотих парашутів ефективний захист від ворожого поглинання?

Усі теорії, які намагаються пояснити причини та наслідки створення золотих парашутів, можна віднести до однієї з трьох гіпотез:

1. Гіпотеза зрівнювання інтересів ( alignment hypothesis ) стверджує, що золоті парашути є відмінним інструментом вирішення агентських конфліктів. По-перше, золотий парашут сам собою становить значну компенсацію, яка може допомогти менеджеру забути про свої проблеми і зайнятися проблемами акціонерів. По-друге, створення золотого парашута може розглядатися менеджером як сигнал "благонадійності" акціонерів своєї компанії.

2. Гіпотеза трансферту добробуту (wealth transfer hypothesis ) є прямою протилежністю до гіпотези зрівнювання інтересів. Згідно з гіпотезою трансфертів добробуту золоті парашути є не чим іншим, як простим трансфертом частини добробуту власників компанії до її менеджменту.

Як таке можливо? Можливий варіант – це занижена премія поглинання, яку одержують акціонери корпорації-мети. Оскільки золоті парашути збільшують витрати корпорації-покупця на проведення поглинання, у нього залишається вихід - запропонувати за акції корпорації-цілі меншу ціну, ніж корпорація покупець могла б собі дозволити, адже ніхто й ніколи не дізнається, скільки покупець міг би запропонувати за акції, якщо б у мети не було золотих парашутів. Таким чином і відбувається трансферт добробуту: спочатку гроші акціонерів корпорації-мети потрапляють до корпорації-покупця, а потім їх використовує для погашення золотих парашутів.

3. Сигнальна гіпотеза ( signal hypothesis ) стверджує, що рішення про наділення менеджерів компанії золотими парашути можна розглядати як вільний (або мимовільний) сигнал, який менеджмент компанії спрямовує ринку. При цьому можливе різне тлумачення сигналу, що несе із собою звістку про створення золотого парашута.

Перше й очевидне: воно несе сигнал про збільшення ймовірності поглинання корпорації. Можливе інше тлумачення: воно має сигнал погіршення якості корпоративного управління в компанії.

Вплив золотих парашутів на добробут акціонерів

Кожна з розглянутих вище трьох гіпотез пропонує власний мотив створення золотих парашутів і по-різному визначає виграші та програші сторін. Яка ж гіпотеза вірна? Важко розраховувати отримати це питання однозначний відповідь, оскільки практично створення золотого парашута буде мотивовано своєрідним гібридом, що включає всі три гіпотези. Тому правильнішим буде переформулювати питання таким чином: яка гіпотеза може претендувати на звання "гібридоутворюючої"?

Єдиний доступний на сьогоднішній день інструмент, за допомогою якого ми можемо це з'ясувати, - реакція фондового ринку на рішення компанії про створення золотого парашута (виражається в зростанні та падінні курсу звичайних акцій компанії, що голосують).

Відштовхуючись від уже відомих нам гіпотез, ми можемо формулювати наступні три (емпірично тестовані) гіпотези застосування золотих парашутів:

1. Виконання практично гіпотези зрівнювання інтересівозначає, що фондовий ринок може позитивно сприйняти звістку про створення золотого парашута (ціна акцій компанії має зростати).

2. Виконання практично гіпотези трансферту добробутуозначає, що фондовий ринок може негативно сприйняти звістку про створення золотого парашута (ціна акцій компанії має падати).

3. Виконання практично сигнальної гіпотезиозначає, що можлива реалізація одного із двох варіантів.

3.1. Якщо учасники ринку розглядають створення золотого парашута як сигнал збільшення ймовірності ворожого поглинання компанії, то ринок позитивно сприйме звістку про його створення (ціна акцій компанії повинна зростати).

3.2. Якщо учасники ринку розглядають створення золотого парашута як сигнал погіршення якості корпоративного управління компанії, то ринок негативно сприйме звістку про його створення (ціна акцій компанії повинна падати).

Якщо прийняти, що гіпотеза вирівнювання інтересів це єдина гіпотеза, яка найкращим чиномвідповідає інтересам акціонерів компанії, то справді ефективний золотий парашут має створюватися так.

Загальна виплата за золотим парашутом має бути розбита на фіксовану та умовну частини. Фіксована виплата має становити меншу частину золотого парашута, а умовна має бути прив'язана до вартості компанії на момент її продажу, тобто бути функцією від премії поглинання.

Додаток 1 Загальна характеристика методів захисту від ворожого поглинання

Розміщено на Allbest.ru

Подібні документи

Сутність, причини та характерні ознакиворожих злиттів та поглинань. Мотиви укладання даних угод та його нормативно-правове забезпечення. Інструменти недружніх поглинань та їх класифікація. Структура капіталу як із методів захисту.

контрольна робота , доданий 29.04.2013


Поняття "злиття", "поглинання" та історія їх розвитку у світовій економіці. Причини, класифікація та методи злиття та поглинання. Проблеми та негативні наслідки процесів злиття та поглинання. Способи захисту від недружніх поглинань економіки.

курсова робота , доданий 27.05.2015


Поняття злиття та поглинання. Мотиви та цілі угод злиття та поглинання. Методи фінансування угод злиття та поглинання. Тенденції сучасного ринку розкоші у посткризовий період. Опис передумов угоди.

дипломна робота , доданий 30.09.2016


Явище інвестування у вітчизняній економіці. Портфельне інвестування та цінні папери як об'єкт інвестування. Методи інвестування у цінні папери. Ризики інвестиційної діяльності над ринком цінних паперів.

курсова робота , доданий 06.06.2008


Проблема рейдерства (переділу власності у промисловості, ринку нерухомості) у Росії, причини його розквіту. Механізми захоплення підприємств, дії "чорних" та "білих" рейдерів. Стратегічні методи захисту від ворожого поглинання.

реферат, доданий 04.09.2010


Поняття та види, причини, а також мотиви злиття та поглинання. Можливість оптимізації систем керування. Процес злиття та поглинання компаній як один із дієвих способів запобігання недружньому поглинанню. Застосовується схема банкрутства.

контрольна робота , доданий 21.12.2012


Поняття, мотиви, типи, методи, умови ефективності, впливом геть суспільний добробут цінової дискримінації. Загальна характеристика схем ціноутворення. Аналіз шляхів практичної реалізації цінової дискримінації різними великими компаніями.

контрольна робота , доданий 03.01.2011


Поняття, сутність та класифікація злиття та поглинання. Етапи розвитку злиття та поглинання у світовій економіці. Інвестиційна вартість компанії в угодах злиття та поглинання. Тенденції та перспективи розвитку ринку злиття та поглинання в Росії.

курсова робота , доданий 23.11.2014


Поняття та види цінних паперів. Оцінка портфельних інвестицій в розвиток економіки РФ. Аналіз фінансових вливань інвестицій у цінних паперів з прикладу підприємства ТОВ " Арго " . Перспективи розвитку державного регулювання інвестицій у цінних паперів.

курсова робота , доданий 18.10.2011


Цінні папери їх види. Умови та порядок випуску цінних паперів суб'єктами господарювання – їх придбання. Замінюючи собою реальні товари та гроші, цінні папери створюють умови для більш ефективного фінансування ринку.

Методи захисту компанії від ворожого поглинання

Переділ власності як характерна риса української ділової дійсності залишається актуальним і сьогодні. Але якщо десять років тому ділили власність державну, то сьогодні дісталися й приватної. Жодна акціонерна компанія не може бути гарантовано захищена від такого переділу. Якщо акціонерна – отже, громадська. А якщо громадська – значить, ділитимемо. На жаль, захоплення та поділ власності шляхом ворожих поглинань залишається улюбленим заняттям російського бізнесу. Саме методам захисту свого підприємства від бізнес-агресора ми вирішили присвятити сьогоднішній матеріал.

Загроза ворожого поглинання настільки реальна і серйозна, що цього разу ми залишимо осторонь літературні вишукування і постараємося дати максимально чіткий план дій у можливих ситуаціях.

Першим дзвінкомдо того, що над вашою компанією почали згущуватися хмари, є:
· Несподівана пропозиція про продаж частки компанії;
· Несподівана пропозиція про перерозподіл обов'язків вищих посадових осіб;
· Різке зростання кількості дрібних операцій з акціями;
· Масоване негативне висвітлення у ЗМІ.

КРОКИ, ЯКІ ВИ ПОВИННІ ТЕРМІНОВО ПІДРИМАТИ

1. Змінити реєстроутримувача.
Причина очевидна – звідки агресор знає список акціонерів?
2. Виплатити усі непогашені борги.

Одним із методів захоплення компаній є поглинання через процедуру банкрутства. Іноді агресор може штучно зробити із вас боржника.

приклад 1.
Ви домовляєтеся з великою компанією-постачальником партнерства. Як це часто буває у російській дійсності, деякі умови ви обговорюєте усно, зокрема питання про відстрочку оплати платежу. Через деякий час обумовлена ​​умова «забувається», і ви опиняєтеся втягнутими в процедуру банкрутства.

приклад 2.
Агресор скуповує ваші борги. За кілька днів до сплати боргу кредитор-загарбник закриває свої рахунки, змінює адресу, а через 3 місяці подає до суду з проханням визнати боржника банкрутом.

3. Провести термінову реорганізацію з метою:
· Перетворення в ЗАТ або ТОВ;
· Викупу акцій та порятунку від міноритаріїв.

Одним із способів може бути ухвалення рішення на загальних зборах про консолідацію акцій, наприклад, 100 в одну. У цьому випадку власники меншої кількості акцій стануть власниками дробових акцій (1/4 акції, 2/3 акції тощо). А дрібні акції можуть підлягати викупу акціонерним товариством.
· Реорганізація може відбутися у формі поділу на кілька компаній, кожна з яких окремо не є цікавою загарбникові.
· Вивести цінні активи компанії новому юридичній особіабо дочірньої компанії з наступним її відділенням.

4.Почати скуповування своїх акцій на вторинному ринку.

5.Запустити потужний PR у ЗМІ.

Насправді за своїм сприятливим висвітленням у ЗМІ треба було стежити постійно, але навіть зараз підтримка у ЗМІ не завадить.

6. Укласти секретні угоди, які значно погіршать фінансову вигоду агресора у разі захоплення.

Так, наприклад, ви можете укласти з іншою компанією (теж що належить вам) секретний договір, згідно з яким до неї переходить ексклюзивне право на придбання продукції фірми (на яку роблять замах) за фіксованою (низькою) ціною протягом 50 років.

7. Перезаключіть трудові договориз усією адміністрацією підприємства та внесіть у них пункт про велику (величезну) грошову компенсацію у разі звільнення.

Цим ви також обтяжите нове керівництво боргами.

КРАЙНІ ЗАХОДИ

1. Контрнапад на акції агресора.
2. Пошук "білого лицаря" (іншої великої фірми для дружнього злиття).
3. Свідоме обтяження компанії боргами, придбання проблемних активів та пасивів.

ПРЕВЕНТИВНІ ЗАХОДИ

Якщо ви тільки думаєте про створення акціонерного товариства, але серйозно побоюєтеся розглянутих погроз, внесіть наступні пункти до Статуту і цим значно скоротите ймовірність ворожих нападів.

1. Умова високого відсотка необхідних голосівдля вирішення питань поглинання та злиття. Деякі західні компанії доводять потрібну більшість до 95%.

2. Поділ ради директорів на 3 частини. Відповідно до цього пункту, протягом наступних 3-х років лише одна частина може бути обрана зборами акціонерів на 1 рік.

3. Умова справедливої ​​ціни.Визначення фіксованої премії до поточної ціни акції для покупця, який купує будь-який великий пакет акцій, що голосують.

І насамкінець ще одна важлива порада. Завжди чітко дотримуйтесь всіх вимог закону, навіть у дрібницях. Одні загальні збори, про які не сповістили дрібних акціонерів, дає підстави звернутися власнику навіть однієї акції до суду з вимогою анулювання рішень ваших зборів на підставі порушення прав акціонерів. І якщо цей акціонер представляє інтереси загарбника, а суд також на боці агресора, у вас є всі шанси втратити компанію. У російській історії захоплення відбувалися і з дрібніших приводів.