Енциклопедія пожежної безпеки

Трудовий договір із директором ТОВ, якщо він же власник: бути чи не бути. Засновник та директор в одній особі: як платити зарплату і чи треба укладати договір

1. Укладати чи ні трудовий договір з керівником- єдиним учасником.

2. Чи потрібно виплачувати зарплату такому керівнику та як її врахувати у податкових витратах.

3. Чи нараховуються страхові внескина зарплату керівника ТОВ.

Ситуація, коли власник бізнесу, єдиний учасник ТОВ є одночасно і його керівником, — не рідкість. Як правило, основних причин для цього дві: економія на заробітній платі найманому менеджеру та відсутність необхідності делегувати повноваження керівника будь-кому. Крім того, Закон «Про товариства з обмеженою відповідальністю» допускає обрання одноосібного виконавчого органу товариства з числа його учасників. Таким чином, ніщо не заважає власнику ТОВ покласти керівництво на себе... теоретично. Однак на практиці це пов'язано з безліччю питань, головне з яких: як оформити відносини між керівником і ТОВ, що належить йому? Звідси випливають інші питання: чи потрібно виплачувати заробітну платукерівнику? якщо потрібно, то чи потрібно нараховувати внески та чи можна врахувати у податкових витратах? У всіх цих тонкощах розберемося далі у статті.

Оформлення відносин із керівником-єдиним учасником ТОВ

Обрання одноосібного виконавчого органу ТОВ (директора, генерального директора, президента тощо) оформляється рішенням єдиного учасника товариства(Ст. 39, 40 Закону від 08.02.1998 № 14-ФЗ). Формулювання такого рішення може бути таке: «Призначити директором ТОВ …(ПІБ)», підпис, дата.

На підставі рішення видається наказ від імені керівника ТОВ про вступ на посадуприблизно наступного змісту: «Я, …(ПІБ), покладаю на себе повноваження директора ТОВ з … (дата) на підставі рішення єдиного учасника №… від…», підпис, дата.

Оформлення зазначених вище документів, рішення учасника та наказу керівника відповідає звичайній практиці і не викликає сумнівів. Але далі належить вирішити найважливіше питання: чи є відносини між керівником і ТОВ, єдиним учасником якого він є, трудовими і чи потрібно укладати трудовий договір? Думки контролюючих органів щодо цього питання розділилися і, на жаль, досі єдиного рішення немає.

  • Позиція 1. Трудовий договір не укладається, відносини не є трудовими.

Такої точки зору дотримуються представники Роструда (лист Роструда від 06.03.2013 № 177-6-1, від 28.12.2006 № 2262-6-1, лист Мінздоровсоцрозвитку Росії від 18.08.2009 № 22-2-3199). Крім того, представники Мінфіну також вважають за неможливе укладання трудового договору з керівником, який є єдиним засновником ТОВ.

Отже, які основні аргументи висувають чиновники Роструда та Мінфіну на захист своєї позиції:

  • У статті 273 Трудового кодексу РФ прямо прописано, що положення глави 43 ТК РФ «Особливості регулювання праці керівника організації та членів колегіального виконавчого органу організації» не поширюються на керівника організації, що є єдиним учасником. Звідси чиновники роблю висновок про неможливості застосування норм трудового законодавства загалом до відносин між організацією та її керівником-єдиним учасником.
  • У статті 56 ТК РФ зазначено, що сторонами трудового договору є працівник та роботодавець, тобто трудовий договір – це двостороння угода. Якщо ж підписання договору від імені працівника та роботодавця провадиться однією і тією ж особою, то такий трудовий договір є недійсним, оскільки відсутня одна із сторін. У зв'язку з цим укладання трудового договору з керівником-єдиним учасником не допускається. І тут повноваження керівника єдиний учасник покладає він своїм рішенням, що є підставою здійснення ним управлінської діяльності.

Згідно з такою позицією, виходить, що керівник організації вступає не в трудові, а в цивільно-правові відносини з організацією. Таким чином, йому не покладено жодних гарантій, передбачених ТК РФ (щорічна оплачувана відпустка, компенсації і т.д.), у тому числі не належить і заробітна плата, а відповідно, і відрахування до позабюджетних фондів з неї (у тому числі до ПФР ). З цим, звичайно, складно погодитися, адже очевидне обмеження прав таких керівників. Наприклад, якщо у ТОВ не один, а кілька учасників, то укладання трудового договору з одним із них допускається (оскільки присутні дві сторони: працівник та інший учасник від імені роботодавця).

  • Позиція 2. Трудовий договір укладається, відносини визнаються трудовими.

За такий підхід виступають представники ФСС (Лист ФСС РФ від 21.12.2009 № 02-09/07-2598П), а також судова практика(Апеляційна ухвала Челябінського обласного суду від 27.11.2014 у справі № 11-12571/2014, Постанова Тринадцятого арбітражного апеляційного суду від 22.06.2015 № 13АП-9651/2015 у справі № 11-12571/2015) При цьому аргументація найчастіше зводиться до наступного:

  • На керівника-єдиного учасника ТОВ справді не поширюється дія гол. 43 ТК РФ, оскільки він не потребує гарантій, що надаються найманим керівникам. Водночас серед осіб, на яких не поширюється трудове законодавство загалом, зазначених у ч. 8 ст. 11 ТК РФ, керівник-єдиний учасник товариства не названо. Отже, він підпадає під дію загальних нормТК РФ, та відносини з ним є трудовими.
  • Відповідно до Закону № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю», керівник ТОВ (одноосібний виконавчий орган) обирається за рішенням єдиного учасника (ст. 39, 40 Федерального законувід 08.02.1998 № 14-ФЗ). А обрання на посаду, у свою чергу, є однією з підстав для виникнення трудових відносинта укладання трудового договору(Абз. 2 ч. 2 ст. 16 ТК РФ). У цьому договір із обраним керівником підписується уповноваженою особою від імені ТОВ (абз. 2 ст. 40 Федерального закону від 08.02.1998 № 14-ФЗ). Таким чином, сторонами трудового договору будуть: організація-роботодавець в особі єдиного учасника, з одного боку, та працівник, обраний на посаду керівника, з іншого боку. Тобто трудовий договір керівник-єдиний учасник укладає все-таки не «сам із собою»: договір укладається між юридичною особоюі фізичною особою. Це означає, що вимога ст. 56 ТК РФ про обов'язкову наявність двох сторін трудового договору (працівника та роботодавця) виконано.

Той факт, що трудовий договір керівник-єдиний учасник укладає не сам із собою, а є, як і належить, дві сторони договору (працівник-фізособа та роботодавець-юридична особа), відображається у стандартній преамбулі до трудового договору, наприклад:

«Товариство з обмеженою відповідальністю «Люкс» (ТОВ «Люкс»), іменоване надалі «Роботодавець», в особі єдиного учасника ТОВ «Люкс» Іванова Івана Івановича, що діє на підставі Статуту та рішення єдиного учасника від 01.11.2015 № 1, с. однієї сторони, та Іванов Іван Іванович, іменований надалі «Працівник», з іншого боку, уклали справжній трудовий договір про таке: Працівник приймається працювати на посаду директора…».

Отже, з'ясували, що правомірність укладання трудового договору з керівником-єдиним учасником можна довести (зокрема й у суді). А навіщо ж самим керівникам укладати трудовий договір? Чому не рекомендується просто погодитися з першою позицією, і «не оформлятися до себе в ТОВ»? Ось основні причини:

  • Відповідно до ТК РФ трудового договору з працівником може бути укладено протягом триденного терміну від часу фактичного допуску на роботу (год. 2 ст. 67 ТК РФ). А фактичний допуск до роботи, по суті, визначається рішенням єдиного учасника про обрання керівника та наказом вступу на посаду. За ухилення від оформлення трудового договору передбачено адміністративну відповідальність за ст. 5.27 КоАП РФ, яка тягне за собою накладення штрафу на посадових осіб у розмірі від десяти тисяч до двадцяти тисяч рублів; на юридичних - від п'ятдесяти тисяч до ста тисяч рублів.
  • Наявність трудового договору є основою прийняття до податковому облікуВитрат на оплату праці керівника-єдиного учасника ТОВ.
  • Наявність трудових відносин та трудового договору з керівником-єдиним учасником є необхідною умовоюдля визнання керівника як застрахованої особи з обов'язкового пенсійного, соціального та медичного страхування.

Для того, щоб «закріпити» трудовий характер відносин керівника з ТОВ, єдиним учасником якого він є, рекомендується крім укладання трудового договору:

Нарахування заробітної плати керівнику

Вище ми розглянули аргументи на користь трудового характеру відносин та укладання трудового договору з керівником-єдиним учасником ТОВ. Продовжуючи логіку міркувань, неминуче дійдемо висновку: керівнику-єдиному учаснику необхідно нараховувати заробітну плату.

Обов'язок роботодавця виплачувати працівникам заробітну плату в повному обсязі та встановлені термінизакріплена у ст. 22 ТК РФ. При цьому ТК не передбачає жодних винятків для керівника, який є єдиним учасником товариства.

Слід зазначити, що трудове законодавство не встановлює мінімальну тривалість робочого дня. Тобто теоретично вона може становити й одну годину на тиждень. Головне, така тривалість робочого дня має бути закріплена у трудовому договорі. У прагненні «заощадити» на зарплаті керівнику головне не переборщити: мінімальна заробітна плата, що нараховується керівнику, повинна бути не меншою за заробітну плату, розраховану виходячи з пропорційно відпрацьованого часу (ч. 3 ст. 133 ТК РФ).

Страхові внески з оплати праці керівника

Керівник організації, що є її єдиним учасником, як і інші особи, які працюють за трудовими договорами, визнається застрахованим:

  • щодо обов'язкового пенсійного страхування (п. 1 ст. 7 Закону від 15.12.2001 № 167-ФЗ)
  • по обов'язковому соціальному страхуваннюна випадок тимчасової непрацездатності та зв'язку з материнством (п. 1 ч. 1 ст. 2 Закону від 29.12.2006 № 255-ФЗ)
  • щодо обов'язкового медичного страхування (п. 1 ст. 10 Закону від 29.11.2010 № 326-ФЗ).

Відповідно, на заробітну плату керівника страхові внески до ФСС, ПФР, ФОМС нараховуються у загальному порядку (ч. 1 ст. 7 Закону від 24.07.2009 № 212-ФЗ).

З усього вищесказаного слідує висновок, що керівник-єдиний учасник має право на отримання допомоги з обов'язкового соціального страхування за рахунок ФСС (за тимчасовою непрацездатністю, вагітністю та пологами тощо). Це підтверджується і роз'ясненнями ФСС та судовими рішеннями (лист ФСС РФ від 21.12.2009 № 02-09/07-2598П, Визначення ВАС РФ від 23.09.2009 № ВАС-11691/09, Постанова ФАС Західно-Сибірського округу. справі № А45-6721/2010, Постанова ФАС Далекосхідного округу від 19.10.2010 № Ф03-6886/2010 у справі № А73-2821/2010, Постанова ФАС Західно-Сибірського округу від 07.10.2010 .

Заробітна плата керівника у податкових витратах

Витрати оплату праці враховуються з метою обчислення прибуток (ст. 255 НК РФ) і за УСН (пп. 6 п. 1 ст. 346.16 НК РФ). Проте НК РФ містить застереження: не враховуються з оподаткування витрати «на будь-які види винагород, наданих керівництву чи працівникам крім винагород, виплачуваних виходячи з трудових договорів (контрактів)» (п. 21 ст. 270 НК РФ).

Як говорилося на початку статті, Мінфін дотримується позиції, згідно з якою укладання трудового договору керівника, який є єдиним учасником, неможливе. У зв'язку з цим Мінфін вважає неприпустимим включати до складу податкових видатків заробітну плату такого керівника. Принаймні такі роз'яснення були надані відомством щодо УСН та ЄСХН (Листи Мінфіну Росії від 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790, від 17.10.2014 № 03-11-11/52558). Але з огляду на логіку міркувань представників Мінфіну, швидше за все, аналогічна думка буде і щодо витрат на загальної системи.

Але ми також розглянули і другу точку зору, згідно з якою трудовий договір із керівником-єдиним учасником має укладатися. Така позиція має вагомі аргументи і, що важливо, її підтримують суди. Тому якщо виплати керівнику передбачено трудовим договором, то є всі підстави для включення їх до податкових витрат. При цьому незайвим буде запастися документами, що підтверджують реальність витрат та їхню економічну виправданість, такими як штатний розпис, табель обліку робочого часу, платіжні відомості, видаткові касові ордери тощо.

На питання «укладати трудовий договір з керівником-єдиним учасником ТОВ чи ні» у контролюючих та судових органів нині немає єдиної відповіді. Як же бути в такому разі самим керівникам, які опинилися в такій ситуації? Звичайно, потрібно самостійно ухвалити рішення виходячи з логіки та здорового глузду. І яке б рішення не було прийнято, потрібно вміти відстояти та обґрунтувати його у разі потреби.

Безпечніше все-таки укласти трудовий договір і решту документів, що підтверджують трудовий характер відносин (наказ про прийом, штатний розпис, оформити трудову книжку, вести табель обліку робочого часу і т.д.). Відповідно, керівнику необхідно призначити та виплачувати заробітну плату, нараховувати з неї страхові внески та утримувати ПДФО. Щодо прийняття заробітної плати до податкових витрат, можливі два варіанти:

  • варіант перший «безпечний»: виплачувати мінімально можливу заробітну плату та не включати її до витрат, оскільки така позиція Мінфіну;
  • варіант другий «ризикований»: включати заробітну плату керівнику у витрати на цілі оподаткування, проте таке право потрібно бути готовим відстоювати в суді.

А якої точки зору щодо оформлення відносин з керівником-єдиним учасником ТОВ дотримуєтеся Ви? І чому?

Вважаєте статтю корисною та цікавою – діліться з колегами у соціальних мережах!

Залишились питання – ставте їх у коментарях до статті!

Нормативна база

  1. Трудовий кодексРФ
  2. Податковий кодекс РФ
  3. КоАП РФ
  4. Федеральний закон від 08.02.1998 № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю»
  5. Федеральний закон від 15.12.2001 № 167-ФЗ «Про обов'язкове пенсійне страхування у Російської Федерації»
  6. Федеральний закон від 29.12.2006 № 255-ФЗ «Про обов'язкове соціальне страхування на випадок тимчасової непрацездатності та зв'язку з материнством»
  7. Федеральний закон від 29.11.2010 № 326-ФЗ «Про обов'язкове медичне страхуванняу Російській Федерації"
  8. Федеральний закон від 24.07.2009 № 212-ФЗ «Про страхові внески до Пенсійного фонду Російської Федерації, Фонду соціального страхування Російської Федерації, Федерального фонду обов'язкового медичного страхування»
  9. Лист Мінпраці Росії від 05.05.2014 № 17-3/ООГ-330
  10. Листи Роструда від 06.03.2013 № 177-6-1, від 28.12.2006 № 2262-6-1,
  11. Лист МОЗсоцрозвитку Росії від 18.08.2009 № 22-2-3199
  12. Лист ФСС РФ від 21.12.2009 № 02-09/07-2598П
  13. Листи Мінфіну Росії від 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790, від 17.10.2014 № 03-11-11/52558

Як ознайомитись з офіційними текстами зазначених документів, дізнайтесь у розділі

♦ Рубрика: , .

ТОВ з одним засновником - він же директор... Така правова ситуація часто зустрічається у практиці ділового життя. У цій статті ми розглянемо юридичні особливості такого поєднання.

Управління у ТОВ

Цивільний кодекс РФ прямо передбачає як можливість заснування ТОВ одним засновником, і допустимість функціонування ТОВ, спочатку заснованого кількома особами, надалі з одним учасником.

Подібне може статися або в результаті вибуття інших засновників з ТОВ з часом, або у разі придбання однією особою 100% часток ТОВ (ч. 2 ст. 88 ЦК України). Якщо у діловій практиці зазвичай користуються терміном «засновник ТОВ», то законодавець вважає за краще користуватися терміном «учасник ТОВ». З юридичного погляду ці терміни майже тотожні: засновник — це учасник, який займався створенням ТОВ. Далі ми не враховуватимемо цю незначну відмінність.

Управління ТОВ може бути:

  1. Трирівневим, що включає:
    • загальні збори учасників (ОСУ);
    • рада директорів (ЦД);
    • один чи кілька виконавчих органів управління.
  2. Двохрівневим, без утворення ЦД. Для ТОВ з 1 учасником наявність у системі управління СД немає практичного сенсу, у разі використовується дворівнева система управління.

Виконавча влада у ТОВ може бути організована 3 способами:

  1. Одноосібний виконавчий орган. Насправді цей орган/посаду найчастіше називається « генеральний директор», хоча трапляються й інші назви.
  2. Одноосібний виконавчий орган разом із колегіальним виконавчим органом (зазвичай зустрічаються назви «правління» чи «дирекція»).
  3. Керуюча компанія - інша юридична особа, яка виконує функції виконавчого органу.

При збігу засновника та директора ТОВ в одній особізазвичай використовується 1-й варіант організації виконавчого органу.

Головним органом управління ТОВ є ОСУ, воно приймає рішення щодо найважливіших питань функціонування ТОВ. Компетенцію ОСУ визначено ст. 33 закону "Про товариства з обмеженою відповідальністю" від 8.02.1998 № 14-ФЗ (далі - закон № 14-ФЗ). Ряд питань належить до виняткової компетенції ОСУ, тобто їх вирішення не можна передати іншому органу ТОВ статутом товариства. Якщо учасник у ТОВ один, то рішення від імені ОСУ він ухвалює одноосібно. Такі рішення обов'язково мають бути оформлені письмово. В цьому випадку ціла низка положень, визначених законом № 14-ФЗ щодо ОСУ, не діє (ст. 39 закону № 14-ФЗ).

Чи може засновник бути директором ТОВ

Пряма і позитивна відповідь на це питання міститься в ч. 2 ст. 88 Цивільного кодексу. Зазначимо, що коли директор та засновник в одній особі, система управління в ТОВ не стає однорівневою. Хоча всі рішення на будь-яких рівнях управління в такому ТОВ приймає та сама людина, з юридичної точки зору це дворівнева система управління. Питання розмежування компетенції вирішується так:

  • повноваження учасника визначаються статутом ТОВ;
  • решта питань вирішуються генеральним директором за залишковим принципом (за відсутності у системі управління СД).

Для ТОВ з одним учасником (він же директор) не діють правила закону № 14-ФЗ про угоди із зацікавленістю та великі угоди (ч. 1 п. 5 ст. 45 та ч. 1 п. 9 ст. 46 зазначеного закону).

У ТОВ з єдиним учасником відсутній конфлікт інтересів, воно просто в адмініструванні та з управлінської точки зору нагадує ІП. Проте юридично між ІП та таким ТОВ є суттєві відмінності.

ВАЖЛИВО! Перевагою ТОВ перед ІП обмежена відповідальність. При створенні ТОВ фізособа передає йому частину свого майна, і цим майном ТОВ відповідає за своїми боргами. При освіті ІП фізособа відповідає всім своїм майном за боргами ІП. У теВодночас у підприємництві ІП має свої переваги перед ТОВ.

Засновник та генеральний директор в одній особі: трудовий договір

Одним з основних питань, що виникають у практичного життя, є питання трудового договору (ТД) з директором. Питанням трудового договору з директором (і навіть членами правління) присвячена глава 43 Трудового кодексу РФ (ТК). Проте у разі збігу учасника ТОВ та її директора її регулювання не поширюється (ч. 2. ст. 273 ТК). У той же час до переліку осіб, на яких не поширюється регулювання ТК та з якими не укладається трудовий договір, директор ТОВ не входить (ч. 8 ст. 11 ТК). Наявна деяка правова невизначеність.

Додаткова складність полягає в наступному: якщо ТОВ укладає ТД із директором, то хто ж підписує його від імені роботодавця?

Виходить якийсь правовий парадокс: ТД і від імені працівника, і від імені роботодавця має підписувати одну і ту ж фізособу. Зазначимо, що при цьому фізособа знаходиться в різному статусі: в одному випадку вона виступає від себе (працівник), а в іншому - є представником юрособи. Зауважимо, що заборона на укладання угод для представника щодо себе як фізособи міститься у п. 3 ст. 182 Цивільного кодексу. Але регулювання ЦК на трудові відносини не поширюється, а ТК таких заборон немає.

Правозастосовна практика: ТД з директором у ТОВ з одним учасником (він же директор)

У результаті різні правозастосовники висловлювали різні погляди на цей предмет і у своїй діяльності формували різну правозастосовну практику. Розглянемо висловлені погляду.

  1. Роструд у листі від 06.03.2013 № 177-6-1 заявив, що трудовий договір з директором у цьому випадку не укладається.
  2. На сайті онлайнінспекція.рф (інформаційний портал Роструда) 10.03.2015 була дана відповідь, що ТД (і ніякий інший договір) у такій ситуації не укладається, зарплата директору не нараховується, відрахування до ПФ та ФСС не роблять. Але 17.03.2016 на це ж питання було дано протилежну відповідь: ТД укладається, зарплата нараховується.
  3. МОЗ соцрозвитку вважає, що в цьому випадку трудові відносини виникають незалежно від того, чи укладено ТД чи ні (наказ від 8.06.2010 № 428н). У цьому директор підлягає обов'язковому соціальному страхуванню. Зазначимо, що цього відомства в теперішній моментне існує, а його правонаступник — Мінпраця — офіційного роз'ясненняне давав (є лише вищезгадані консультації Роструда — служби, підпорядкованої Міністерству праці та соціального захисту).
  4. Мінфін вважає, що у цій ситуації ТД не укладається (листи від 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790, від 17.10.2014 № 03-11-11/52558). При цьому зарплата, що нараховується, не може включатися до складу витрат, що знижують базу оподаткування. Перший із наведених листів застосовується до організацій, що перебувають на УСН (спрощеній системі оподаткування), другий — для підприємств, що сплачують ЄСНГ (сільськогосподарський податок).
  5. Судові органи дотримуються думки, що у такій ситуації трудові відносини виникають (постанова ФАС ЗЗГ від 09.11.2010 у справі № А45-6721/2010 та ще ціла низка прецедентів). У важливому визначенні ЗС РФ від 28.02.2014 № 41-КГ13-37 зроблено висновок, що такі трудові відносини регулюються загальними положеннями ТК (нагадаємо, що гол. 43 ТК їх не регулює). Ця точка зору підтверджена у п. 1 постанови ВАС від 2.06.2015 № 21). У низці судових рішень було зроблено висновок, що трудові рішення виникають на підставі рішення єдиного учасника, при цьому оформлення ТД не потрібне (визначення ВАС від 5.06.2009 № ВАС-6362/09).

Засновник та директор — одна особа: ризики

Як же бути підприємцеві в такій ситуації? Однозначної відповіді немає. Але вважаємо, ризик несприятливих наслідків значно вищий за відсутності ТД із директором. Роструд, який є контрольним органом у сфері праці та уповноважений проводити перевірки, накладати адміністративне покарання, як було зазначено вище, часто змінює свою точку зору з цього питання.

У той самий час суди виробили стійку практику визнання відносин із директором-засновником трудовими відносинами. Нагадаємо, що за порушення законодавства про працю на підставі п. 1 ст. 5.27 Кодексу про адміністративні правопорушеннянакладається штраф від 30 000 до 50 000 руб. з юрособи. Перед оформленням ТД із директором необхідно створити рішення єдиного учасника ТОВ про призначення директора.

Єдиний засновник - генеральний директор у 2 товариствах

Законодавство не містить заборон на зайняття єдиним учасником ТОВ посади директора у 2 та більше таких ТОВ. Але тільки один ТД у такому разі є основним. В інших ТОВ директор має оформляти ТД про роботу за сумісництвом. На всі договори за сумісництвом поширюються правила гол. 44 ТК, у т. ч. норма про тривалість робочого дня не вище 4 годин (ст. 284 ТК) та норма про нарахування зарплати пропорційно встановленому робочому часу (ст. 285 ТК).

ВАЖЛИВО! Норма про необхідність дозволу на роботу за сумісництвом з боку вищого органу управління ТОВ, що міститься у ст. 276 ТК, на директора-засновника не поширюється, оскільки перебуває у гол. 43 ТК, а цей розділ до цієї ситуації не застосовується.

Зауважимо, що велика кількістьодночасно займаних директорських посад - це привід для перевірки з боку податкової інспекції. Так, одним із критеріїв можливої ​​недостовірності відомостей, включених до ЄДРЮЛ, є поєднання фізособою, яка обіймає директорську посаду, більш ніж 5 таких посад у різних організаціях (лист ФНП від 3.08.2016 № ГД-4-14/14126@).

ТОВ з одним учасником (він же директор) – це дуже поширений у діловому житті та зручний практичний інструмент підприємництва. Щоб уникнути проблем з державними контролюючими органами, ми рекомендуємо (на Наразі) укладати трудовий договір з директором у такому ТОВ. Перед створенням ТД із директором потрібно оформити письмове рішення єдиного учасника ТОВ про його призначення.

Вважаємо своїм обов'язком нагадати, що таким чином здаються звіти, якщо на підприємстві немає найнятих працівників. Якщо є хоч 1, то звіти потрібно складати все вже заповненими. Але себе як працівника в них не враховуємо. Вже дещо легше стало підприємцям. Хоча багато решти з радянських часів нікому не потрібних статистичних даних необхідно заповнювати, здавати. Можливості здачі деяких видів за допомогою інтернету помітно спростили роботу тисячам бухгалтерів та підприємцям.

Якщо у компанії (ТОВ, організації, фірмі, підприємстві) кілька засновників

Якщо у створенні підприємства брали участь кілька засновників і один із них став директором, то ситуація докорінно змінюється. Із Генеральним Директором необхідно буде укласти Трудовий Договір. Він стає найнятим працівником з наслідками. Т. до. він тепер є штатною одиницею, йому необхідно виплачувати заробітну плату, відраховувати з неї звіти.

Дізнатися якомога більше про те, які дії необхідно робити при оформленні на роботу директора, Ви зможете. Там знаходиться типовий зразок наказу про призначення посаду.

Якщо залишилися питання, то сміливо ставте їх. Постараємося оперативно на них реагувати, швидко відповідати в міру сил та можливостей.

Всім удачі у бізнесу! Бувай!

На практиці часто-густо зустрічається така модель організації бізнесу, при якій засновник компанії — єдиний засновник — є одночасно і її керівником. Таке «поєднання» приносить свої плюси — це повний контроль над бізнесом та можливість швидкого ухвалення рішень. Але як у разі класифікувати виплати засновнику у виконанні обов'язків керівника організації? Від відповіді це питання залежатиме й оподаткування доходів директора.

Визначимо питання, що виникають у ситуації, коли єдиний засновник компанії є її керівником.

Питання перше: чи потрібно із власником бізнесу укладати трудовий договір на виконання функцій директора організації?

Питання друге: якщо трудовий договір укладено, то чи можна врахувати заробітну плату директора у складі видатків з метою оподаткування прибутку?

Відразу скажемо, що в трудовому законодавстві немає чіткої норми про те, як же мають регулюватися відносини між організацією та фактичним власником, який її очолює. Ця ситуація породила безліч суперечливих роз'яснень контролюючих органів.

Статус... як багато у цьому слові...

Питання, чи покладено засновнику-директору зарплата і як її відображати в податковому обліку, потрібно почати розглядати з того, що мається на увазі під статусом керівника компанії. Тут необхідно враховувати, що директор — особа, яка має кілька іпостасей.

З погляду корпоративного законодавства директор - це одноосібний виконавчий орган організації (ст. 40 Федерального закону від 08.02.98 № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю»). Тобто це навіть не особа, а якийсь орган, який здійснює певні функції. У такій ситуації говорити про трудовий договір з директором та виплату йому зарплати, справді, не доводиться. Тут директор виступає у тій ролі, як і рада директорів чи загальні збори.

Але з погляду трудового законодавства директор — це ще й посада, яку обіймає певна особа. Посада має на увазі наявність наказу про призначення. Де наказ — там і трудового договору (ст. 16 ТК РФ). Тим більше, що особа, яка займає посаду директора, повинна мати право на оплату лікарняного, отримання пенсії та інші соціальні блага, гарантовані кожному зайнятому громадянинові РФ на рівні Конституції. Таке право надає наявність трудового договору.

Як бачимо, під тим самим терміном у різних галузях законодавства розуміються два абсолютно різних поняття. В одному випадку йдеться про орган управління організації. А в іншому — про конкретну фізичну особу.

Як міністерства директори ділили

Ця задвоєність народжує суперечливі роз'яснення держорганів. Почалося все далекого 2002 р., коли набрав чинності Трудовий кодекс, який чітко зафіксував обов'язкову наявність письмової форми трудового договору з усіма працівниками без винятків. Власне тоді всі експерти в унісон стверджували: з керівником організації (тобто з особою, яка обіймає цю посаду) обов'язково треба укладати письмовий трудовий договір. І при цьому не важливо, чи цей керівник є найманим менеджером, чи він — власник організації. Всі суперечки тоді йшли лише про те, як правильно такий договір оформити: яку дату поставити, хто має підписувати трудовий договір від організації та інші технічні питання.

Така думка проіснувала до 2006 р., коли Роструд у листі від 28.12.2006 № 2262-6-1 несподівано для всіх вказав, що єдиний засновник не може бути працівником організації. Тому з таким директором укладати трудовий договір не потрібно. Аргументація така.

Відповідно до ст. 56 ТК РФ трудовий договір укладається між працівником та роботодавцем. У ситуації, що розглядається, стосовно генерального директора відсутня його роботодавець. Таким чином, у цьому випадку трудовий договір з генеральним директором як із працівником не укладається. Разом з тим генеральний директор укладає трудові договори з працівниками, виступаючи в них як роботодавець. Підписання трудового договору однією і тією ж особою від імені працівника та від імені роботодавця не допускається.

Особливості регулювання праці керівника організації передбачені главою 43 ТК РФ. Але згідно зі ст. 273 ТК РФ положення цієї глави не поширюються на керівника організації у разі, якщо він є єдиним учасником (засновником) організації.

Аналогічну точку зору пізніше висловило і МОЗ Росії (лист від 18.08.2009 № 22-2-3199).

У бухгалтерському середовищі одразу почалися хвилювання — що робити з уже укладеними договорами та виплаченою зарплатою? Як розірвати договори, чи потрібно подавати уточнення? Але все більш менш заспокоїлися, коли з'ясувалося, що податківці не поспішають брати під козирок і знімати подібні витрати з податкової базиз податку на прибуток, а перевірки трудової інспекції з цього приводу зовсім рідкість. Тим більше, що через рік з'явився лист Мінздоровсоцрозвитку Росії від 08.06.2010 № 428н, в якому відомство змінило підхід, вказавши, що з директором у будь-якому разі укладається трудовий договір, навіть якщо він є єдиним засновником організації. Нова позиція обгрунтовувалася тим, що тільки таким чином керівнику можна забезпечити соціальні та трудові гарантії.

Наступний хід, вже в 2013 р., знову зробив Росппраця, випустивши лист від 06.03.2013 № 177-6-1, в якому сказано, що трудовий договір з керівником-власником укладати не треба, оскільки директор не може укласти договір сам із собою. Обґрунтування те саме — ст. 273 ТК України.

У 2014 р. до обговорення цього питання підключився Мінфін Росії, заявивши, що керівник організації, який є її єдиним засновником та членом організації, не може сам собі нараховувати та виплачувати заробітну плату. Отже, зарплата такого директора не може бути врахована для оподаткування (лист Мінфіну Росії від 17.10.2014 № 03-11-11/52558).

Зазначимо, що вищезгадані роз'яснення були надані компаніям, які застосовують ЄСХН. Але зроблені висновки застосовні й у організацій, які працюють у загальній системі оподаткування чи «спрощенці». Адже порядок визнання доходів та витрат для них єдиний.

Аналогічну позицію фінансове відомство висловило на початку цього року (лист Мінфіну Росії від 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790). Щоправда, трохи пізніше в листі від 22.06.2015 № 03-03-06/1/35978 Мінфін Росії все ж таки змінив свою точку зору. Фінансисти зазначили, що якщо трудовий договір з керівником все ж таки укладено, то витрати на оплату його праці за таким договором можна враховувати при оподаткуванні.

Суди за договір

На тлі описаного вище судова влада є просто зразком стабільності. Всі доступні для вивчення справи, в яких розглядається питання про те, чи потрібно укладати трудовий договір з директором-власником, містять один і той самий висновок: так, з таким керівником повинен бути укладений трудовий договір (див., наприклад, ухвали ФАС Західно- Сибірського округу від 09.11.2010 № А45-6721/2010 та Далекосхідного округу від 19.10.2010 № Ф03-6886/2010).

А у Визначенні Верховного судуРФ від 28.02.2014 № 41-КГ13-37 зазначається, що якщо відносини між організацією та її керівником, що є єдиним учасником (засновником) цієї організації та власником її майна, оформлені трудовим договором, на зазначеного керівника поширюються загальні положенняТрудового кодексу. Такий висновок зроблено з положень ст. 11, 16, 17, 19 ТК РФ.

Порівнюємо ризики

Отже, вступна інформація вивчена, можна підбити проміжний підсумок. Законодавство чіткої відповіді на питання про те, як оформляти відносини між організацією та засновником, що її очолює, не містить. Трудове відомство наполягає на тому, що трудового договору з директором — єдиним засновником не може бути. Мінфін Росії зазначає, що зарплату «самому собі» платити не можна, але якщо договір між юридичною особою та керівником є, то й витрати можна врахувати. Суди однозначно кажуть: договором бути.

Як же в такій ситуації вчинити компанії: оформляти трудовий договір із директором чи ні? Відносити зарплату керівника на витрати чи не варто? Давайте проведемо ризик-аналіз.

З одного боку, сьогодні можна спокійно допустити ситуацію, коли керівник єдиний засновник працює без договору. Адже перевірки дотримання трудового законодавства проводить Роструд, а він вважає таку ситуацію законною. Тобто штрафів із цього боку бути не повинно. Причому той факт, що МОЗ соціального розвитку Росії офіційно дотримувалося протилежної думки, в даному випадку не є фактором ризику. Адже самого міністерства вже немає, а його наступник — Мінпраця — із цього приводу поки що мовчить, що можна розцінювати як згоду з висновками підвідомчого Роструда.

Але, з іншого боку, логіка Роструда, що він використовує у листі, обгрунтовуючи думку про те, що трудового договору не потрібен, юридично не безперечна. У Трудовому кодексі (ч. 8 ст. 11) є окремий перелік осіб, на яких не поширюється дія трудового законодавства. І в ньому немає згадки про директора-власника. Тобто трудове законодавство (у тому числі норма ст. 16 ТК РФ про обов'язковість трудового договору) нею поширюється. Більше того, у ч. 2 ст. 16 ТК РФ сказано, що трудові відносини в результаті обрання/призначення на посаду виникають між працівником та роботодавцем на підставі трудового договору.

Та й у ст. 273 ТК РФ, на яку посилається Роструд, йдеться зовсім не про те, що не можна укласти договір із самим собою, як стверджується в листі (цей самий аргумент, зауважимо, використав і Мінфін Росії). Суть правових положеньст. 273 ТК РФ полягає в іншому. Глава 43 ТК РФ, у якій міститься ця стаття, встановлює додаткові гарантії керівника, зокрема і найманого. А керівник-власник просто не потребує тих гарантій, які надаються найманому керівнику. Саме тому його і вивели з-під дії цієї (і лише цієї, а не всього Трудового кодексу) глави ТК РФ.

Йдемо далі. Як чинник ризику не можна не враховувати те, що в Трудовому кодексі ніде немає прямої заборони на укладення трудового договору в даній ситуації, ні прямого обов'язку укласти такий договір, ні норми, що вказує на можливість його не укладати. Іншими словами, витлумачити ТК РФ можна як завгодно, а отже, немає жодних гарантій, що думка контролюючого відомства не зміниться будь-якої миті. І тоді компанії, де директор працював без договору, отримають штраф за порушення трудового законодавства. Нагадаємо, що його розмір згідно зі ст. 5.27 КпАП РФ становить від 30 000 до 50 000 руб.

Необхідно враховувати, що судова практика чітко виходить із обов'язковості трудового договору. Тож якщо Роструд змінитиме свій підхід, оскаржити штраф у суді буде складно. Також труднощі виникнуть, якщо під час перевірок розкриються періодичні виплати на користь такого керівника. великою ймовірністюїх визнають зарплатою з усіма наслідками.

Підсумовуючи ризик-аналізу, вважаємо, що в нинішній ситуації компанії набагато безпечніше все ж таки прийняти директора на роботу за трудовим договором.

Якщо необхідно при цьому мінімізувати витрати організації на заробітну плату власнику, то для цього є кілька можливостей.

Як законно знизити заробітну плату

Припустимо, що з метою зниження можливого ризикувирішено оформити з керівником-власником трудового договору. А це означає, що такому працівникові належить заробітна плата (ст. 22 ТК РФ), розмір якої не може бути меншим за МРОТ (при повному виробленні — ч. 3 ст. 133 ТК РФ). Зрозуміло, що жодних винятків для керівника-власника Трудового кодексу не робить. Тому нараховувати та виплачувати зарплату доведеться у будь-якому випадку.

Але в той же час існують законні способи знизити суми, що нараховуються. Найпростіший – встановити заробітну плату у розмірі МРОТ. Ризики тут мінімальні, оскільки трудове законодавство не містить ієрархії посад і не вимагає, щоб керівник обов'язково мав заробітну плату вищу за підлеглі. Тим більше, що в даному випадку низький оклад керівника цілком зрозумілий економічно. Водночас, ризики можуть виникнути, якщо ви різко зменшите вже встановлений оклад директора без перегляду його функцій і без зміни особи, яка обіймає цю посаду — інспектори цілком можуть запідозрити в цьому схему ухилення від сплати податків. Тому якщо директору вже встановлено високий оклад, знижувати його до МРОТ ми не рекомендували б.

Зверніть увагу: орієнтуватися потрібно не так на федеральний, але в регіональний МРОТ, оскільки відповідно до ст. 133.1 ТК РФ всі організації, що не відмовилися від нього, автоматично вважаються такими, що приєдналися до угоди, що вводить такий МРОТ. А регіональний МРОТ не такий і маленький. Наприклад, у Москві з 1 червня 2015 р. він становить 16 500 руб.

Одним із найпоширеніших варіантів є оформлення керівнику відпустки «за власний рахунок». Однак ми б не рекомендували подібний спосіб у зв'язку з тим, що функції керівника входить підписання різних документів, а підписання їх «з відпустки» хоча і не суперечить законодавству (див. постанови Президії ВАС РФ від 09.02.99 № 6164/98), але переносить кожну угоду та кожен документ, підписаний таким чином, у зону ризику. Насправді зустрічаються ситуації, коли контрагенти намагалися оскаржити законність угод під приводом підписання їх неуповноваженою особою, що у відпустці.

В якості альтернативи можна запропонувати варіант із запровадженням директору неповного робочого часу. Трудове законодавстводопускає дві форми таких трудових відносин: неповний робочий день та неповний робочий тиждень (ст. 93 ТК РФ). Оформляється це додатковою угодою до трудового договору. У угоді зазначається новий графік роботи працівника. Оплата у своїй виробляється пропорційно відпрацьованому часу і може бути менше МРОТ (ст. 93 і год. 3 ст. 133 ТК РФ). Тут, звичайно, теж бажано стежити, щоб директор не підписував договори, доручення, декларації, банківські документи, накази, розпорядження та інші юридично значущі документи в ті моменти, коли він не повинен виконувати своїх функцій. Відповідно, варіант з неповним робочим днем ​​виявляється кращим, оскільки дуже небагато документів дозволяють відстежити час їх підписання (тоді як дата вказується завжди).

Поділитися з друзями:
Подібні публікації